股权转让协议需要找律师吗，股权转让阴阳合同避税的法律后果

齐精智律师

在个人股权转让的司法实践中，往往会出现股权转让方与受让方签订“阴阳合同”，即“阳合同”用于股权变更登记的股权转让金额等于股权对应的注册资本，但“阴合同”实际交易的股权转让合同所约定的金额要远远大于变更登记的金额。齐精智律师提示股权受让方作为个税的代扣代缴义务人，配合转让方以“阴阳合同”的方式逃税，有可能涉及逃税罪的刑事责任。

本文不追浅陋，分析如下：

股权转让中，依据法律规定股权转让方是纳税义务人，

股权转让方是代扣代缴义务人。股权转让方为了不缴纳或者少缴纳个税，只有通过签订“阴阳合同”以表面降低股权转让收入的违法犯罪方式，或者以合法形式增加股权原值从而降低个税的金额。

依据《股权转让所得个人所得税管理办法(试行)》第四条的规定：个人转让股权，以股权转让收入减除股权原值和合理费用后的余额为应纳税所得额，按“财产转让所得”缴纳个人所得税，即股权转让收入-股权原值=应纳税所得额。股权转让方可以通过以下三种增加股权原值的方式，从而降低个税。但股东对公司的借款或者替公司代付的款项均不能直接作为股权原值，只有以合法形式计入公司资产负债表的实收资本（实缴资本）与资本公积才能作为股权原值。

一、股权转让方作为股东实缴注册资本，可以增加股权原值。

1、股东认缴出资不得计入股权原值，只有实缴出资才能作为股权原值。

依据广西壮族自治区地方税务局发布《股权转让所得个人所得税管理实施办法》第九条的规定:自然人股东取得的股权原值，按照以下方法确定：（一）初始投资股权原值，是自然人股东按章程或者投资合同、协议约定向被投资企业实际支付的出资金额，包括：1．自然人股东在初始投资、增资扩股时，实际投入被投资企业计入“实收资本(股本)”的金额。4．自然人股东未缴足资本的部分不得计入股权原值。

2、自然人股东以货币方式实缴出资的，不缴纳个税，只需缴纳印花税。

自然人股东以货币方式实缴出资的，不属于应税事件，不用缴纳个人所得税，只需要缴纳印花税。

二、自然人出资或者增资时，实际出资额大于约定份额而计入“资本公积—资本（股本）溢价”的金额，在股权转让时也计入股权原值。

1、广西壮族自治区地方税务局关于发布《股权转让所得个人所得税管理实施办法》第九条： 自然人股东取得的股权原值，按照以下方法确定：（一）初始投资股权原值，是自然人股东按章程或者投资合同、协议约定向被投资企业实际支付的出资金额，包括：2．实际出资额大于约定份额而计入“资本公积—资本（股本）溢价”的金额。

2、《陕西省地方税务局自然人股东股权转让个人所得税管理办法（试行）》第六条 ：股权计税成本是指自然人股东投资入股时按章程、合同、协议约定向企业实际交付的出资金额，或购买该项股权时向该股权的原持有人实际支付的股权转让价款及相关税费。

　　自然人股东取得股权的计税成本，按以下方式确定：

　　(一)股东初始投资取得股权的计税成本，是股东按章程或者投资合同、协议约定向企业实际交付的出资金额，包括自然人股东在初始投资、增资扩股时实际投入企业的计入“实收资本”(股本)的金额，实际出资额大于约定份额而计入“资本公积——资本(股本)溢价”的金额，以及债转股过程中债权人实际交换对价大于“实收资本”、“股本”而计入资本公积的金额等。个人股东资本未缴足部分不得计入股权计税成本。

三、股东和公司之间的借款可以计入“实收资本”，从而增加股权原值。

　 《山东省高级人民法院关于审理公司纠纷案件若干问题的意见（试行）》18、瑕疵出资股东对公司享有到期债权的，该股东或公司可以依据《合同法》第九十九条、一百条之规定以该债权抵销相应的瑕疵出资。

本文这里讲的是股东对公司借款直接实缴注册资本，而不是债转股的增资形式。

四、股东对公司的借款，转化为债转股，以增资的方式实际增加股权的原值。

1、债转股是将是将债务转为实收资本。

债转股作为债务重组方式之一，将债务转为资本，是指债务人将债务转为资本，同时，债权人将债权转为股权的债务重组方式。债务转为资本时，对股份有限公司而言，是将债务转为股本，对其他企业而言，是将债务转为实收资本。其结果是，债务人因此而增加股本（或实收资本），债权人因此而增加长期股权投资等。

2、债转股属于增资

《公司注册资本登记管理规定》第七条：债权人可以将其依法享有的对在中国境内设立的公司的债权，转为公司股权。债权转为公司股权的，公司应当增加注册资本。

五、股东对公司债务豁免或者代为偿债的，可以计入资本公积金。

1、《关于印发企业会计准则解释第5号的通知》（财会<2012>19号）六、企业接受非控股股东（或非控股股东的子公司）直接或间接代为偿债、债务豁免或捐赠的，应如何进行会计处理？

答：企业接受代为偿债、债务豁免或捐赠，按照企业会计准则规定符合确认条件的，通常应当确认为当期收益；但是，企业接受非控股股东（或非控股股东的子公司）直接或间接代为偿债、债务豁免或捐赠，经济实质表明属于非控股股东对企业的资本性投入，应当将相关利得计入所有者权益（资本公积）。

2、《国家税务总局关于企业所得税应纳税所得额若干问题的公告》（国家税务总局公告2014年第29号）规定，二、企业接收股东划入资产的企业所得税处理（一）企业接收股东划入资产（包括股东赠予资产、上市公司在股权分置改革过程中接收原非流通股股东和新非流通股股东赠予的资产、股东放弃本企业的股权，下同），凡合同、协议约定作为资本金（包括资本公积）且在会计上已做实际处理的，不计入企业的收入总额，企业应按公允价值确定该项资产的计税基础。（二）企业接收股东划入资产，凡作为收入处理的，应按公允价值计入收入总额，计算缴纳企业所得税，同时按公允价值确定该项资产的计税基础。……政策解读……二、关于企业接收股东划入资产的企业所得税处理，企业接收股东划入资产（包括股东赠予资产、上市公司在股权分置改革过程中接收原非流通股股东和新非流通股股东赠予的资产、股东放弃本企业的股权，下同），凡作为资本金（包括资本公积）处理的，说明该事项属于企业正常接受股东股权投资行为，因此，不能作为收入进行所得税处理。企业接收股东划入资产，凡作为收入处理的，说明该事项不属于企业正常接受股东股权投资行为，而是接受捐赠行为，因此，应计入收入总额计算缴纳企业所得税。

综上，股东对公司的借款或者替公司代付的款项均不能直接作为股权原值，只有合法形式计入公司的实收资本与资本公积才能作为股权原值。

齐精智律师，陕西明乐律师事务所，仲裁员、北京大学法学院北大法宝学堂特约讲师，公司股权、借贷担保、房产土地、合同纠纷全国专业律师