青神刑事律师,民法第一课梁慧星

记忆是学习法律的基础，学习任何学科的基础都离不开记忆。

记忆是靠自己训练出来的。

大家要特别注意，司考有相当多的题都是条文上的。如果你对这些基本条文、常用条文熟悉的话，你司考就容易过。

我们法学教育和法律学习是以各个部门法来划分学科，刑法、刑诉、民法、民诉等等。

你看，刑法的内容是有限的，就一个总则和分则，民诉法也是如此，总则和分则。刑法、刑诉法、民诉法都属于公法，法律规则必须是法定的，如刑法，法律规定为犯罪才是犯罪，你不能创设，都是强行法，没有所谓任意法。

民法就不一样。

民法的内容是社会生活的法律规则，规范社会经济生活和家庭生活，而社会经济生活在不断发展，不断变动，不断产生形形色色新的关系、新的问题，要求民法制度、理论随之相应发展变动。

我们在上课的时候就觉得民法学的内容太多。

且不说划分了民法和商法，把公司、票据、海商、保险等这些领域的规则作为商事法给分出去了，形式意义的民法学科就还包括总则、物权、债权、亲属、继承，债权还分债权总则、债权分则，债权分则再分合同与侵权。

总之，民法的内容非常多，我们所使用的教材中的概念也就很多。

单说民法总则（总论）至少两百多个概念。

我不知道同学们是否使用我的《民法总论》，该教材在九十六年出版，到现在已经修订了四次，仅仅二十多万字，虽然是薄薄的一本，但如果数一下其中的概念，至少两百多个，这还仅仅是民法总则的概念。

那物权呢，也有物权总则和物权分则，债权也分债权总则和债权分则，合同法内容也很多，也有合同法总则、合同法分则。

所以，学习民法面临的问题首先是概念太多，要弄懂这些概念就有难度。

另一个困难是民法比较抽象，例如民法总论当中，什么叫法律行为？

我们没有看见法律行为，我们只看到合同、遗赠、结婚、离婚、买卖、租赁、赠与，法律行为是从社会生活中形形色色具体行为中抽象出来的概念，一开始就很难理解。

在总论部分，还有民事法律关系，民事法律关系的要素、构成，所谓主体、内容、权利、义务、客体、变动、法律事实、事件等等，都很抽象。所以同学们学习民法的时候都会觉得比学其他学科更难一些，这就是它的特点。

但是，我们如果将民法总论部分学得比较好，则向后学民法分论就比较容易。我不清楚咱们学校是否将民法分为总论、债权、物权、合同、侵权授课，在早期民法教学时就一本教材，作为一门课讲授。现在一些法学院把它分开了，分成了总论、物权、合同、侵权，亲属、继承等。

你是否注意到，总论部分基础打得好，到后面学分论就相对容易。

学民法分论部分也是如此，例如学物权，如果把物权总论部分掌握得好，物权分论部分也就容易多了。

学合同法也是一样，你把合同法的总论部分掌握得比较好，如合同法的基本原则、合同成立、合同生效、合同变动、合同的履行、合同的消灭、违约责任学的比较扎实，学合同法分则如买卖、租赁、委托、承揽等就轻而易举了。

所以说，民法学科的学习，有难的一面，也有简单的一面，难的一面就是越抽象越基础，越基础越应掌握扎实，越到后面越容易。

刚刚讲的，可以总结出一个学习窍门，无论是必修课民法总论、合同法、物权法、侵权法，还是选修课婚姻家庭法、继承法，都要先抓住总论，重点把总则部分学好、学扎实，然后分则部分就容易。

在民法整个学科中，重点把民法总则学好、学扎实，学民法分则就容易。

刚才说到我写的《民法总论》二十多万字，200多个概念，是否这些概念都要掌握呢？也不是。要集中精力记忆特别重要的，如什么是民法，民法的历史，大陆法系民法、英美法系民法、罗马法，中国民法起草过程中的争论，这些内容大致了解就够了。什么最重要呢？最重要的是民事法律关系的几个构成要素--什么是主体，什么是客体？客体包括什么？什么叫权利？什么叫义务？然后就是代理制度、时效制度，这些也是最重要的。

还有权利的分类特别重要，刚开始学习的时候好像对权利的分类不太注意，以后就往往发生混淆。

民事权利的分类，以有没有财产价值为标准，分为财产权、非财产产权。财产权中又分为物权、债权。

以权利的效力是在当事人之间有效还是对当事人之外的人都有效，将权利分为绝对权与相对权，对权利人之外的所有的人都有效叫绝对权，例如物权，只在当事人之间有效是相对权，例如债权。

还有其他权利分类，如以权利的效力来划分，分为支配权、相对权、形成权。

支配权是直接支配权利标的物的权利，物权就是支配权，支配就是直接控制，你支配自己的手机，自己的汽车，自己的房子等。

请求权是请求相对人（义务人）为某种行为的权利，如买卖合同上的权利，请求出卖人交货，请求买受人付款，出卖人不交货你不能自己到他库房把货物拿走，因为你的权利是请求权，不是支配权，你要擅自到他库房把货物扛走，将构成犯罪。

合同法第二百三十条所说承租人优先购买权是什么权利，是什么性质？09年最高法院关于城镇房屋租赁合同的解释（法释[2009]11号）第二十一条规定，出租人没有预先告诉承租人就转卖房屋的，承租人请求出租人承担赔偿责任的，人民法院应当支持，但承租人请求宣告转卖房屋的合同无效的，人民法院不予支持。可见承租人优先购买权只在租赁合同当事人之间有效，性质上属于相对权和请求权，亦即债权。

刚才讲到权利分类非常重要。

合同法第九十四条规定，符合本条规定情形之一的，一方当事人或双方当事人有解除权。解除权因法律规定而发生，称为法定解除权。

合同法第九十三条第二款规定，双方当事人在合同中约定的条件具备时，一方当事人有解除权，称为约定解除权。解除权、撤销权在我们的课本上称为形成权。一开始不容易理解什么是形成权，形成权这个概念是翻译过来的。看看定义便可知道，所谓形成权，凭权利人单方的意思就可以决定法律关系的发生、变更或者消灭，不需要任何条件。

合同法第九十六条规定，解除权人发出通知给对方，通知到达对方之时合同关系消灭。对方当事人如果有异议，那他自己去起诉。

合同法第五十四条规定，因欺诈、胁迫订立的合同，受欺诈、受胁迫的一方有撤销权。有撤销权的一方如何撤销？撤销权的行使必须以诉的方式向法院起诉，由法院判决把合同关系消灭。撤销权和解除权都属于形成权。有的人讲所谓"附条件的形成权"，这是没有弄清楚什么是形成权，权利的行使要有条件，那它就绝对不是形成权。

这就是民事权利的分类，一定要记住。

这些基础的概念如果掌握得比较牢，在后来的讨论案例中，便不会发生混淆，这是基础的基础。

民法学习是否有方法？

刚刚说的抓重点，就是抓好总则，学习好总论，下面学习分则就容易，便是一个方法。

学习民法还有一个方法，也是国外学者所提出的基本学习方法：

记忆-理解-记忆。

记忆什么？理解什么？记忆概念，理解概念。学法律难免要记忆，总论部分两百多个概念不记忆行吗？究竟民法有多少概念，谁也说不清。那我们记忆什么？记忆最基本的概念。

民法总论中的概念便是最基础的概念，合同法总则部分的概念便是最基础的概念。

日本著名民法教授叫我妻荣，大概在七十年代去世了，但是很有权威。他讲学习民法的基本方法：记忆-理解，理解-记忆。

我在他的基础上提出，在记忆-理解的循环中，不妨尝试运用，记忆-理解-运用。

结合新闻媒体报道的一些案件、老师所举案例，同学们的亲戚朋友的一些列子，尝试运用学到的概念来分析，尝试运用，运用中加深理解，理解的基础上强化记忆。这便是第二个方法，记忆、理解加运用。

现在讲第三个方法。

刚才提到，如此多的概念，先重点记忆总则中的概念，但总则中的概念也很多，所以现在提出另一个方法：直接记忆法律条文，以条文为中心，将立法、理论、概念、规范构成、司法解释、典型案例贯串起来。这与现在的教科书和教学方法不同。

此前的教学方法，大陆法系国家有一个名词，叫"教义学"。

什么叫教义学，教科书按法律概念来编排，讲课按照法律概念体系教授，这样的教学便是教义学。我们在课堂上学习的，不是法律条文，而是法律概念。

至多有的老师讲到某一概念时指出在哪部法律哪个条文。

如讲到形成权包括撤销权和解除权，指出撤销权在合同法第五十四条，解除权在合同法九十三条第二款和第九十四条。教学以概念为中心，同时提示条文，目的是使学生掌握法律概念体系，以法律概念体系作为学生的法学基础，这种教学方法便是教义学。

我过去讲学习法律的方法，提出了读书的三种方法：精读、泛读和研读。

什么叫精读？读书的目的是掌握这个学科的概念体系，当然除了概念还有制度、原则和理论。以概念为基础，我们简单地称为概念体系，说得详细一点是概念、原则、制度和理论的体系。怎么样掌握这套概念体系呢？我提出的方法就是精读，精读一本好的教材。什么叫精读呢？前面说了，记忆-理解，理解-记忆，在记忆的基础上理解，理解的基础上加深记忆。精读的目的，是掌握这套概念体系。什么叫好的教材呢？字数不能太多，按照我的想法，不要超过二十五万字。内容比较简明扼要，但是概念体系要完整准确。任何学科，只要你找到这样一本好的教材，通过精读掌握它里面的概念体系，就打下了扎实的基础。

什么叫泛读呢？泛读，就是在通过精读掌握基本的概念体系，打下基础后，再通过广泛的阅读、广泛的浏览，以加深、加宽自己的知识基础。泛读不是从头读到尾，很可能只是读一本书的哪一章哪一节，比如我们看到一本新教材，翻翻这本教材的目录，和我自己精读过的教材对比一下，哪一部分是新的，就看哪一部分，或者哪一个概念是没有学过的，就学这个概念。翻阅一本杂志，对哪一篇文章有兴趣，就读这篇文章。泛读就是广泛地阅读，不是每一本书都从头读到尾。是读它其中的一章、一节、一页，甚至一个自然段，是为了弥补自己通过精读掌握的概念体系，予以弥补、完善、充实。如果你已经有了扎实的法律基础，再通过泛读来扩大知识面；如果还没有掌握扎实的基础，必须通过精读来掌握这套完整准确的概念体系，为将来从事法律职业打下扎实的基础。

什么叫研读呢？就是结合研究问题来阅读。如讨论一个案例，凡是与这个案子有关的资料我们都要去查，包括教材、著作、论文，都收集起来，把相关论述抄在一起，然后加以分析，加以研究，加以比较。研读的目的，是训练自己的研究能力、分析能力，是培养自己的法律能力。研读的对象没有限制，凡是与研究的问题、讨论的案例或者要写的文章、涉及的争论有关的著作，都要去收集并加以分析研究。

这是我过去讲授学习法律方法的时候，讲到的三种读书方法，就是精读、泛读和研读。

还要明白，有些著作是供我们精读的，如好的教材；有些著作是供我们泛读的，如别的教材、报纸、文章，等等；有些著作是供我们研读的，特别是专著，大部头的体系书，动辄几十万字、七八十万字。

我曾经在某个法学院讲这套学习方法，说到台湾史尚宽先生的著作，史尚宽八十年代就去世了，他过去是起草中华民国民法典的立法委员。

我说史尚宽的《债法总论》，九十万字，你读到中间忘了前面，读到后面全部忘光，这样的书叫体系书，不是供你精读的，是供你研读的。

有的同学不懂读书方法，不加区分，部头越大越厚，就越是从头到尾精读，结果是事倍功半，甚至一半都不到。

我刚讲完课，就有一名研究生同学，说他正在读史尚宽的这本《债法总论》，九十多万字，就是读到中间忘了前面，读到后面全部忘了。

所以，我们要懂得哪些书是供你精读，哪些书是供你研读，哪些书是供你泛读。

我过去讲这个学习方法，都是为了掌握概念体系，属于教义学的学习方法。

现在这套方法仍然有用。

但是，我刚才建议采用新的教学方法和学习方法，以法律条文为教学和学习的中心，直接读法律条文。

直接读法律条文，通过法律条文，掌握该条文规定什么概念、采用什么理论，它的立法目的是什么、要解决什么样的社会问题，该条文是否构成完整的法律规范，其适用范围、构成要件、法律效果，最高法院针对该条文有什么司法解释，通过解释解决了什么问题，是明确了构成要件，还是扩张了适用范围，裁判实务中适用该条文有什么样的典型案例，都通过这个条文一并掌握和理解。

有的年轻同志说："你这叫条文中心主义。"

我说对，我就是提倡条文中心主义，即以法律条文为中心的这样一种教学方法、学习方法。

与传统教义学方法不同，是另外一种学习方法和教学方法。是特别针对法学院本科生，针对法律专业学位研究生的新学习方法。

因为我们要参加司考，司考题大部分来自条文。通过读这个条文，来贯穿立法、理论和实务。这个条文叫什么概念，叫什么制度，要解决社会生活中的什么问题，为什么要制定这个条文，参考的是哪一个方案；它的立法政策、立法目的是什么，要保护谁、制裁谁；它的构成要件、适用范围、法律效果如何分析、怎么理解；对于这个条文的理解和适用，最高法院做过什么样的解释，最高法院公报刊登过什么样的典型案例，都通过条文联系起来一体把握。这就是我提倡的新的、以条文为中心的学习方法。

同学们会问，条文如此多，例如合同法四百二十八条，每个条文都这样记忆、这样学习吗？

当然不是。我提出这个以条文为中心的学习方法，是指基本条文、重要条文、常用条文。我们通过记忆这些条文，把它和立法理论、规范的构成、实务都联系起来，使我们通过条文的体系构筑知识基础架构。

这样的知识体系，完全不同与前面谈到的概念体系。为我们将来参加司考，将来当律师、当法官，奠定了基础，我们运用法律的能力将极大的提高。

刚才说到合同法四百二十八个条文，我们不可能都读都记。前面说过，总则部分最重要，但合同法总则部分条文也很多，合同法前八章都是总则有一百二十九个条文，总则每一个条文都记忆也做不到。

因此，我们记忆重要的条文、基本的条文、常用的条文。

我在前面提到合同解除的问题，在合同法第六章合同的权利义务终止，九十二条规定后契约义务；九十三条第一款规定协议解除，九十三条第二款是约定解除权的条件；九十四条前面提到了，是法定解除权的条件；那九十五条是什么？规定解除权的存续期间。九十三条、九十四条最重要。前面提到了解除权的行使在九十六条，解除权行使采取解除通知方式，通知到达对方时合同解除，对方有异议的，可以向人民法院起诉。

合同法九十六条就马上发生一个问题，如果解除通知到达对方以后，对方有异议，却迟迟不向法院起诉怎么办呢？半年以后他才去起诉，甚至一年两年以后再去起诉，这种情形，人民法院应不应该受理呢？我们要注意，最高法院关于合同法的司法解释（二）第二十四条解释说，自解除通知到达之日起三个月后再起诉的，人民法院不予支持。此项解释为对方的异议，规定了三个月的异议期间。所以，读条文时要把最高法院的司法解释一并掌握。

那还有呢？九十五条规定解除权的存续期间，如约定或法律规定了存续期间，期满不行使权利消灭。前面说到形成权，形成权有除斥期间，期间经过权利消灭。九十五条规定，如果有约定期间或者法定期间，期限届满，解除权消灭。但问题是，既没有约定解除权的期间，法律也没有规定解除权的期间呢？因此就出现这样的问题，一方有了解除权，他迟迟不行使解除权、不发解除通知，一直过了五年觉得解除对他有利时才发出解除通知，解除合同。这种情形，能不能让他解除？

对此法律没有规定。最高院公报上刊登了这样一个案例，解除权人超过了五年才行使解除权，已经使对方相信其不会解除，这个时候突然行使解除权，将使对方当事人陷于极大不利，因此法院作出判决不准他解除。理由是什么？一审法院的理由是，该行为构成权利滥用；二审法院改为违反诚实信用原则。你看合同法九十六条关于解除权的行使，涉及到最高法院的解释、公报上的案例。通过这个条文的记忆，不可能倒背如流，但是知道九十六条是规定什么的，反过来，一提解除权的行使，就知道规定在九十六条。再就是九十七条，规定解除的效果。这些就是重要条文，基础条文、常用条文。

还有规定违约责任的第七章，当然是最重要的。你一定要非常熟悉，一百零七条，违约责任；一百零八条，预期违约；一百一十条，强制实际履行；一百一十一条、一百一十二条：瑕疵担保责任；一百一十三条第一款更重要，违约责任损害赔偿的计算方法，不要忽略最末一句：不可预见规则。总额二三十万元的合同，因为一方违约，对方向法院起诉，计算出来的损失几百万、上千万，能不能都让违约方赔呢？不行，一百一十三条第一款最后一句特别规定不可预见规则。该条文规定，违约方缔结合同时预见不到自己违约会给对方造成如此巨大的损失，因此法院可以根据本案的情况，把损害赔偿金减少到法院认为比较公平合理的数额。一百一十四条，违约金，更重要，第一款，当事人可以约定违约金，还可以约定计算损失的方法。第一款的违约金是我们理论上所谓补偿性违约金；一百一十四条第二款更重要，规定如果违约金过高过低的违约方可以请求调整。

这些条文都是合同法中最常用的基本条文，一定要熟悉债务。我在这里背这些条文，是为了演示怎么通过读条文，把概念、理论、立法、实务贯穿起来。

同学们，特别是法硕的同学，可以参考我建议的以条文为中心的学习方法。

民法的学习太复杂，不是三言两语能够讲得完的。这个同学提的问题，我一下就讲了这些。如果有时间的话，我还可以跟大家演示一下法律条文的记忆。目的是启发大家，使同学们注意，你将来要从事法律职业，应该重视法律条文，仅仅记概念是不行的，要从记忆概念转变为直接读条文、记忆条文。

记忆是学习法律的基础，学习任何学科的基础都离不开记忆。记忆是靠自己训练出来的。大家要特别注意，司考有相当多的题都是条文上的。如果你对这些基本条文、常用条文熟悉的话，你司考就容易过。

关于学习我就说到这里，第一个问题我就讲到这里吧。

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? 本文来源于「中国法学网」，为梁慧星教授在北理工的讲座，原题：民法若干问题研究

梁慧星 1944年1月16日生，四川青神人。中国著名民法学家，中国社会科学院学部委员，中国社会科学院法学研究所研究员