刑事阅卷律师,刑事阅卷记录

文|辉 河北世律师事务所律师

阅卷权是辩护人的一重要诉讼权利，法律设立辩护人阅卷权主要目的是基于对刑事诉讼中控辩双等对抗和辩护人本身收集证据能力的局限性的考虑，其最目的是达到控辩平的效果，使处于相对弱势的辩以在一定度上运用控诉获取的证据，从中寻找对委托人有利的证据加以运用，以保障辩护的有效性。

在我国的案卷笔录中心主义之下，案卷就是控方的武器，而辩方往往手无寸铁，若不进行证据开示，或者搞证据突袭，则控辩双方无法形成对抗局面，辩来属于防御一方，没有器装备，结果可想而知，对于法庭来讲，其就无法最地事相。对于辩护律师只有越及时地看到案卷，越全面地看到案卷材料，越细致地问题，才可以确认指控被告人的证据是否确实分，做好防御准备，还可以从案卷材料中获取相关有价值的线索，以致绝处逢生，所向披靡，在阅卷的基础上寻找“辩点”和辩护，争取维护嫌疑人、被告人的合法权，做到有效辩护。

对于刑辩律师来讲，阅卷是一基本功，北教授在一次刑辩培训班上提出一种现象，对于理发师来讲，摸头是理发师最为基础的工作，相当于律师阅卷，以两种职业的摸头数量和阅卷数量考量、评测、判断该人是否值得信任、技筹，娴熟练达。实践中，存在很多律师，甚至所谓的大律师、师不进行阅卷，或者泛泛阅卷，仅靠会见了解事实，庭审中严重言不对题，进行形式辩护，假大空，内行人一眼揭穿，贻笑大方。

接下来，笔者根据自己的执业经验，谈一谈对阅卷工作的感想和体会，暂且称不上方法或者技巧。

一、阅卷之“阅”字解

自1996年刑诉法修订以来，律师便可以在审起诉阶阅、摘抄、复制相关案件材料，但律师阅卷难问题登堂入室，2008年律颁布后，虽然扩大了律师阅卷围，但还是难以全面阅卷，运地是2012年刑诉法修改使得律师在审起诉阶可以全面阅卷，根据刑诉法规定，辩护人自审起诉之日起有权摘抄、复制、阅案卷，这是对“阅”的一种法律解释；如果为了分保障律师阅卷权，检法应当为辩护人提供一切阅卷便利，例如复印、拷、拍照、复制等等都应当是“阅”的应有之义。实务中，大部分的案管部门都会提供光盘刻录、优盘拷的阅卷服务。在阶，这种电子阅卷的便捷方式还没有普及，律师只能对着案卷进行拍照或者复印。笔者正在办理一件非法吸收公众存款案件，案卷材料381本，因在阶只能拍照，为了节省时间，笔者到市案管请阅卷，但是案管的两个计算机都没有留存电子卷，无奈到拍照，阅卷还是一体力活。

正常的诉讼序中的阅卷难的问题现在基本消除了，全国各地逐渐实行了电子阅卷，律师可以刻录光盘或者U盘拷快速完成阅卷，甚至个别地方实了律师网上预约阅卷的先进制度，与此同时，笔者也遇到过阶阅卷难的问题，比如案只允律师对着电脑拍摄扫描卷，不允拍摄实体卷宗，既然有电子卷宗为不给律师提供便利，既然其他可以刻录光盘，为还要收取一张复印不给律师提供便利。要求复制视听资料不被允，再就是诉阶阅卷难题依然未解决，诉案件只有立案复后律师才可以请阅卷，诉启动再审序本身就很难，诉律师又不能阅卷，无法掌握案件全貌，这为诉工作带来阻碍和困难，笔者正在与教授的张青绑架杀人诉案件，已经进入调卷复阶，省调卷都遇到困难，一直与协调阅卷问题，律师阅卷困难可想而知。

二、阅卷要全面、细致

律师阅卷一定要全面，对于侦整理的案卷材料移送到的一定要全面复制或者拍照，即便是光盘刻录案卷，也要审一下案卷是否有缺失，一旦有缺失的问题，一定及时要求阅原始案卷材料。一般地，律师对证据卷比较重视，都不会错过一页，包括犯罪嫌疑人的权利义务告知书或者证人询知书等材料，但是往往比较容易忽视诉讼文书卷宗，比如受案登记表立案决定书传唤证拘留证提请批捕请书提讯提解证鉴定意见通知书起诉意见书等等。笔者在对把每一案件阅卷中，都会很重视这些诉讼文书和技术性材料，其准备做无罪辩护的案件，都会很细致地寻找问题，如果稍加留心注意，都会有意外惊喜的，即便没有侦的硬伤，也会为辩护观点做铺设。

例如，如果嫌疑人是传唤到案，若如实供述，则可能构成自首。最高院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释一条一、二。

再如，笔者亲办的一起受贿案件，笔者侦破经过中记载的群众匿名举报，本案于匿名举报，而不是组织上的移送，举报者暗中操作，举报失实；初的地点不合法，到武警总队干部培训中心询问“嫌疑人”，地点不合法，并且在初中不得解除初对象，接触的应当经检察批准（刑事诉讼规则172）；侦破经过说到立案侦后将“嫌疑人”传至我院对其进行讯问，但没有向嫌疑人出示律文和手续，在案案卷也没有（刑事诉讼规则193条传唤嫌疑人，应当向嫌疑人出示传唤证和工作证件）。

再比如，笔者办理的一件强奸案，受案登记表记载的报案人不是被害人本人，而是被害人的朋友报案，这有可能表明报案不是被害人本意，后事实上确实不是报案人本人报案，顺着这一思路辩护，可以侧面印证没有违背被害人的意志。

再举例，笔者办理的一件销售有毒有害食品案，笔者注意到在案的搜证显示2017年12月13日对被告人的保健品店进行了搜，并当场扣押了一盒未销售的哥，但是在案的扣押物品清单显示扣押是2017年12月14日，保管人签字更是滞后的12月19日（后补证了），所以扣押的哥并不是鉴定检材。

从诉讼文书看罪名辩护轨迹。笔者办理一件合同案件，但是该案是以非法吸收公众存款罪立案侦，逮捕后变更罪名为集资罪，经过审起诉后以合同罪提起公诉，从罪名变化的轨迹可以看出办案对案件的定性拿不准，而实际上该案确实是“四不像”，没有离开犯罪构成要件的罪名，也没有一个罪名离开犯罪构成要件，这个案子没有罪名一个合犯完整的罪构成要件的。笔者近期办理的一件性质案件，通过比较起诉意见书和起诉书、追加起诉决定书的罪名和事实变化大量问题，有起诉书不予认定，追加起诉书决定书又替补上场的，有起诉书打掉的罪名又变性重新登场的等，辩护人都可以规律拿来所有。

一、阅卷围

1.审起诉阶的阅卷围

辩护律师自对案件审起诉之日起，可以阅、摘抄、复制本案的案卷材料。其他辩护人、被害人的诉讼人经、，可以阅卷。

携带手续：（授权）委托书、律师事务所函、律师证（复印件一份）。

2.一审阶的阅卷围

同上

携带手续：（授权）委托书、律师事务所函、律师证（复印件一份）。

3.二审阶的阅卷围

二审阶，辩护律师除了可以阅一审阶向移送的所有证据材料，还可以阅一审的正卷(包括一审序性文书、庭审笔录、辩护词、证据材料、判笔录等)

4.死刑复核阶的阅卷围

目前，最高虽然同意被告人委托律师，也接受律师提交的新证据，但不让律师阅卷。

5.诉案件的阅卷围

再审案件按一审序审理的，阅卷围与一审阶的阅卷围相同;再审案件按二审序审理的，则阅卷围与二审序相同。

如果再审没有调取相关案卷材料，根据诉讼档案管理办法15条的规定，案件辩护律师需要阅已经的案卷，应通过该案件承办审判员办理。摘抄卷内材料，只能摘抄判决书、裁定书和有关结论性文件。如摘抄其他材料，应经办公厅、室同意。对摘抄的材料，要进行审、签章。

根据最高、最高、部、安全部、部印发关于保障律师执业权利的规定规定，律师办理诉、抗诉案件，在、经审决定立案后，可以持律师执业证书、律师事务所证委托书或者法律援助公函到案卷档案管理部门、持有案卷档案的办案部门阅、摘抄、复制已经审理结案件的案卷材料。

三、阅卷禁止和保密义务

推荐阅读：微言4| 阅卷权是律师的专属权利？

1.辩护律师对以下三类材料不得阅、摘抄、复制：一是审判委员会讨论案件的记录；二是合议庭讨论案件的记录；有关其他案件的线索材料。

2.凡是涉及秘密的案件材料、检察的内部资料，一般不让辩护律师阅。

现行律三十八条规定，律师应当保守在执业活动悉的秘密、商业秘密，不得泄露当事人的隐私。律师对在执业活动悉的委托其他人不愿泄露的情和信息，应当予以保密。但是，委托人或者其他人准备或者正在实的危害安全、公共安全以及其他严重危害他人人身、财产安全的犯罪事实和信息除外。

最高检察工作中秘密及其密级具体围的规定规定，审起诉的刑事案件的有关材料和处理意见属于秘密级事。律师在审起诉阶对阅卷所获得的案件信息负有保密的义务，应当妥善保管通过阅卷所获得的案件材料，不得遗失，在审起诉阶不得公开。律师通过阅卷所获取的案件证据和证人情，不得透露给包括案件当事人在内的其他任人。在实务中，师将案件的起诉意见书泄露给委托人被判刑的案例，作为律师一定要坚守保密，不能为了迎合当事人、委托人的无理要求，而将案卷供其阅或复制。

四、阅卷前的

在阅卷前，必做熟知相关的法律规定、政策的功课。阅卷前的包括两个方面，一是关于案件涉嫌的罪名刑法规定和相关解释、会议要等；二是必备的证据规定和规则；案件涉及的专业性。我国自2010年五部委颁布了“两个证据规定”，最高、最高、部、安全部、部出台的关于办理死刑案件审判断证据若干问题的规定和关于办理刑事案件排除非法证据若干问题规定；2012年刑诉法和解释的证据规定和非法证据排除规则；以审判为中心的刑事诉讼制度改革实意见、三部的关于办理刑事案件排除非法证据若干问题的规定等等，这些证据规则和规定都要研究透，比如说刑诉法法定的八种证据审方法，就可以为我们阅卷提供了方法，关于证据合法性问题，需要对非法证据排除规则和序了然于胸。律师阅卷要学会解构，不能机械地按照侦的取证思路阅卷，在熟知罪名的刑法规定、解释等内容后带着问题进行重构，其是疑难复杂案件，比如涉黑案件，一定要掌握“解构—重构”的阅卷本领，这样才可以事半功倍。

刑辩律师不仅要谙熟刑事诉讼序与法律，还要对案件涉及的专业性问题了如指掌，这样才可能更有效的阅卷。笔者目前在办的失火案，在案证据涉及两份火灾事故鉴定意见，是无罪辩护的，笔者专门买了两本专业书研。再比如笔者办理的土地整治为背景的渎职犯罪案件，需要了解土地政策和土地整治目的流、管理制度、工实、目验收等，甚至细小到田间路隐蔽工的路宽、路材、路床、软路基等，不然阅卷时难以下手，难以宽思路。

五、制作阅卷笔录

很多律师不注重制作阅卷笔录，其对些重大、复杂的案子，或者设计人员、金额、犯罪事实或行为的，案件更有必要制作阅卷笔录，制作阅卷笔录有明显的好处，而且没有任坏处，比如有助于对案件事实了然于胸，有利于快速寻找辩点，问题等等。目前很多检察的检察官都在做阅卷笔录，甚至强制性地要求他们制作阅卷笔录，作为律师也应当重视起来，甚至对某些案件可以将律师的阅卷笔录直接供办案人员参考。

按照笔者的制作阅卷笔录的方法，现在介绍一二。

一种就是按照案卷材料顺序摘录，主要是将案卷的真实情用文档的形式摘录下来，其核实内容是真实、客观反映案卷的本来面貌。将厚厚的案卷阅薄，更便于阅卷和准备辩护工作，这也是最最基础的阅卷方式。

二种就是抓住点摘录证据。一般来讲，摘录证据应当摘录笔录的原话，不应当对笔录的内容进行总结、概括性的摘录。

1.摘录个人的供述的方法。要求摘录讯问的时间、地点。并要将之与传唤证上的时间、送入看守所的时间、提审时间一一相对，保证现疑点。如，将犯罪嫌疑人关押到看守所是11月1日，而一次在看守所讯问时间却在10月30日。

2.按照时间进行摘录。客观反应犯罪嫌疑人从不认罪到认罪，从承认犯罪到详细讲述犯罪细节、经过的过，以方便日后阅。

3.如果犯罪嫌疑人有多份认罪供述，则可以挑选其中内容最为详细、细节最为细致的一份完整摘录，个犯罪嫌疑人的其他笔录如果内容大致相同，则可以以“内容同上”等字眼概括。然而有时不同的笔录中，内容绝大部分一致，但案件点有不同，则对该不同的点要仔细摘录。案件中有点是每个案件都一样的，如事情的起因、结果等，但不同类型的案件的案件点也区别，如伤害案中，点是“谁殴打了谁”；抢劫案中，则是“使用了什么类型、度的暴力”；强奸案中是抓住“是否违背妇女意志”和使用暴力等强制性手，在摘录中需要注意。

笔者在制作阅卷笔录时，经常会用到列表、画图等阅卷方法，使些案件点问题看起来一目了然，甚至可以直接写进辩护词当中；笔者在阅卷同时对每一份证据进行质证，从证据的真实性、关联性、合法性三个方面进行质证，同时提炼出对嫌疑人、被告人有利的几个方面或者对嫌疑人、被告人不利的地方，加以总结。

六、具体证据的阅卷方法

言词证据是类案件的证据重要组成部分，甚至有些案件完全依靠言词证据定案，这就使得我们阅卷的重点放在这些言词证据上。除了刑诉法解释关于被告人供述与辩解、证人证言、被害人的审方法之外，另外还需要注意以下几点：

一，注意证据的合法形式，这就包括证据取得的时间、地点、讯（询）问人、签名以及笔录修改、添加的地方。笔者亲办一件案件，证人于2016年2月2日当天做了两次询问笔录，两次询问反映出时间，不同办案不同询问人询问被害人，根据时空唯一性，一个人不可能在时间内重叠时间下接受不同询问人的，这种严重违背客观规律的情形，明显不能排除作伪证的嫌疑，或者伪造证据的可能，起码两者中必有一假。还有笔者办理的一起受贿案件，侦人员将证人传唤到非证人单位、住所和证人提出的地点，这属于瑕疵证据，需要经过补正或者作出合理解释才可以使用。还有一个疲劳审讯的案例，办案人员对嫌疑人连续讯问21个小时，后被将该份笔录排除于法庭之外。办案人员伪造嫌疑人签名的案例也有，笔者几年前办理的一件掩饰隐瞒犯罪所得案，被告人有三份口供，其中二份口供的签名经被告人辨认不是自己所签，笔者仔细辨别后也跟其他签名不同，就提出非法证据排除，后请参与讯问的出庭作证，对此问题解释漏洞百出，但遗憾的是未将该口供排除。实务中也经常会出现这么一种现象，笔录记载的时间是侦人员是无法完成记录笔录内容的，甚部分笔录内容都是前后笔录、不的笔录之间复制粘贴。

二，注意比较人的几次询问笔录前后矛盾，还有不之间对待证事实的不同之处，以及研究其他书证、物证、勘验笔录、辨认笔录等与言词证据的矛盾之处。大部分案件中都会以上的问题，只要仔细推敲、反复对比就会有很大的收获，这是恒古不变的。证人本人自相矛盾的地方，证人与其他证人以及被告人的口供不一致的地方比较常见，只要用心就能问题。笔者亲办的一件破坏生产经营案，笔者证人证言和被害人询问笔录中所的损失物品和现场勘笔录和照片的不一致，这说明证人证言不真实，被害人故意夸大损失。

三，在证人证言常会出现证人猜测、推断的证分。根据意见证据规则，证人的猜测性、评论性、推断性的证言，不能作为证据使用，但是根据一般生活经验判断合事实的除外。笔者参与的无辜者计划河北占玲诉案件，其中一个证人看到诉人持刀，并没有看到扎人、抽刀、喷血的过，然而却是诉人捅的人，证言违背科学常识，属于猜测性证言。

四，关于鉴定意见的阅卷方式。一，看鉴定意见后所附的鉴定机构和鉴定人员的资质证明，确认鉴定机构和鉴定人是否具有法定资质；二，鉴定人是否存在应当回避的情形。三，看鉴定的检材的、取得、保管、送检是否合法律、有关规定，与相关提取笔录、扣押物品清单等记载的内容是否相，检材是否足、可靠。四，从鉴定意见的形式进行审，是否注明提起鉴定的事由、鉴定委托人、鉴定机构、鉴定要求、鉴定过、鉴定方法、鉴定日期等相关内容，是否由鉴定机构加鉴定专用章并由鉴定人签名、章；五，鉴定序是否合法律、有关规定；六，鉴定的过和方法是否合相关专业的规要求；七，鉴定意见是否明确；八，鉴定意见与案件待证事实有无关联；九，鉴定意见与勘验、检笔录及相关照片等其他证据是否矛盾；十，鉴定意见是否及时告知相关人员，当事人对鉴定意见有无异议。

笔者，案卷中有鉴定意见的案子，鉴定意见往往对案件的定性和量刑起着至关重要的作用。但是笔者认为鉴定意见不必然是证据之王。“鉴定为王”的已过，刑诉法已将鉴定结论换了一种新的身份鉴定意见，刺破面纱后其实就是“特殊证人证言”。这里举几个笔者办理的案例，亲办的渎职案之玩忽职守罪，请鉴定人出庭，经询问真相，推翻了复测鉴定意见才釜底抽薪般无罪；亲办的破坏生产经营案，对价格鉴定及其检材各个击破，庭后决定价格鉴定不能作为定案根据将重新评估；亲办的掩饰隐瞒犯罪所得案，价格鉴定结论标的是360米，及时提出法律意见，补侦作出侦实验后起诉书认定190.66米，这时已经推翻了鉴定意见，认定是168.55，最做出有利于被告人的结论；几年前亲办的故意毁坏财物案，委托鉴定资料造假，完成了定罪后的“实报实销”。

笔者近期在办的一件失火案，阅卷消防大队既作为侦，其队和一名助理工师作为侦人员，又作为火灾事故现场勘人员和火灾事故认定人员，同时消防大队又神奇地作为委托委托了一个火灾事故鉴定机构，出具火灾起火原因的鉴定意见，出具意见后又神奇地从鉴定机构和鉴定人名册中消失，这个证据质证从人入手，违反回避规定，由此不能作为定案根据。

五，对实物证据的阅卷审。主要从以下方面进行阅卷：一，物证、书证是否为原物、原件，是否经过相关人的辨认。物证的照片、、复制品或者书证的副本、复制件是否与原物、原件相，是否由二人以上制作，有无制作人关于制作过以及原物、原件存放于处的文字说签名；二，物证、书证的收集序、方式是否合法律、有关规定；经勘验、检、搜提取、扣押的物证、书证，是否附有相关笔录、清单，笔录、清单是否经侦人员、物品持有人、见证人签名，没有物品持有人签名的，是否注明原因；物品的名称、特征、数量、质量等是否注楚。三，物证、书证与案件事实有无关联；对现场遗留与犯罪有关的具备鉴定条件的血迹、体液、毛发、指纹等生物样本、痕迹、物品，是否已作DNA鉴定、指纹鉴定等，并与被告人或者被害人的相应生物检材、生物特征、物品等比对；四，与案件事实有关联的物证、书证是否全面收集。

对于实物证据阅卷时，需要结合实物证据的鉴真规则进行。所谓鉴真就是对实物证据的真实性、性加以鉴别的证明方法。鉴真对实物证据的、收集、保管、鉴定等一系列环节提出序要求。笔者办理一件销售有毒有害食品案，这个案件涉及到鉴别实物证据真实性的重要方法——实物证据的鉴真规则。本案定罪的证据是哥的检测报告，从送检样品哥的、扣押、收集、保管、送检等证据保管链条出发，对该证据的真实性和性提出质疑，得出无法作为定案的根据的结论。本案虽然检测出检材中含有西地非西药成分，但是检验报告中检材不明，取得、保管、送检不合法律规定，并可以肯定检测的检材不是扣押被告人的检材，检材性无法得到鉴真，检验机构不能将其作为合格的鉴定检材，所得出的鉴定结论不应当作为定案的根据。

六，关于视听资料的阅卷。一，看是否附有提取过的说明，以确认是否合法。二，该视听资料是否为原件，是复制件的，是否附有无法调取原件的原因、复制件制作过和原件存放地点的说明，制作人、原视听资料持有人是否签名或者章。三，制作过中是否存在威胁、引诱当事人等违反法律、有关规定的情形。四，是否写明制作人、持有人的身份，制作的时间、地点、条件和方法。五，内制作过是否真实，有无剪辑、增加、删改等情形。六，内容与案件事实有无关联。如果对视听资料有疑问的，可以请办案单位进行鉴定。

以上是笔者针对刑事案件阅卷问题的一点看法和体会，仅是对阅卷中常见问题做了非常的梳理，因为能时间的关系，分享的还不够全面透彻，能够对大家有所帮助和启发。