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作者：吴斌律师 广强律师事务所刑事律师 经济犯罪辩护研究中心核心成员

2021年9月13日晚，上海静安区一Gucci店，在公司进行集中抽查过程中，发现库存的多个不同款式皮包经鉴定系假货，怀疑遭人调包，由于涉案数额较大，遂向警方报案。

上海市公安局静安分局南京西路派出所组织警力，在上海市宝山区江杨北路某小区内将犯罪嫌疑人金某抓获归案，并在其家中缴获尚未出售的黑色箱包一只。

经警方调查得知，金某在该店任职理货员期间，其以“员工内部价”的名义，将Gucci新款箱包挂在二手交易网站上，待与顾客谈妥后，便从网上购买同款假包调换出仓库的真包，并以低于柜面价3000至5000元的价格出售。截至案发前，其已先后购入5只假包，型号颜色与被调包的几只真包完全一致，金某非法获利57000余元。日前金某已被警方刑事拘留。罪名究竟是职务侵占罪，还是盗窃罪？带着这个问题，我们继续往下看。

金某将从网上购买的同款假包调换出仓库的真包的行为，属于秘密窃取的行为，即采用不易被财物所有人、保管人或者其他人发现的方法，将属于上海Gucci店的真包挂在二手交易网站上交易的行为，以此获取非法利益的行为，符合《刑法》第二百六十四条关于盗窃罪的规定。

但是，由于金某属于上海Gucci店的店员，Gucci店的真包归于他以及其他店员保管，用假包调换真包出库，实际上，金某是利用了其职务上的便利；根据《刑法》第二百七十一条之规定，金某身为上海Gucci店的店员，利用其店员的职务便利，用假包调换真包，以此非法获利57000余元，涉嫌的是职务侵占罪。

如果金某并不是上海Gucci店的店员，没有保管Gucci店商品的职责，而是隔壁店的店员或者其他Gucci店的店员，金某以假包调换真包的行为，涉嫌盗窃。

通过上述分析，我们不难得出，职务侵占罪与盗窃罪都是属于侵犯财产类型的犯罪，且均属于《刑法》分则第五章的侵犯财产罪。但是，职务侵占罪与盗窃罪又有他们的不同之处，职务侵占罪的犯罪主体是特殊主体，特殊主体指的是企业或者其他单位中的非国家工作人员；而盗窃罪主体是一般主体，指的是凡达到刑事责任年龄(16周岁)且具备刑事责任能力的人。

我们扩充一下知识点，如果上海Gucci店是国有财产，且金某属于国家工作人员或者属于受国有单位委托、管理、经营的国有财产人员，金某涉嫌的罪名应为《刑法》第三百八十二条规定的贪污罪。

不同的犯罪主体，不同的财产性质，所对应的罪名也是不同，可以说我国刑法非一般的完善。而犯罪数额所对应的刑罚也是相差较大。

盗窃罪的立案标准是1000元至3000元或者三次以上盗窃的，职务侵占罪的立案标准为六万元以上，贪污罪数额的立案标准是三万元以上不满二十万元。从立案标准对比可知，盗窃罪的立案标准较低。

金某非法获利57000余元，是不是未达到侵占的财物数额六万元以上呢？明显不是的。因为，如果以金某非法获利57000余元计算侵占的财物价格，很明显，金某的数额还没达到职务侵占罪的立案标准。即使金某被以职务侵占罪刑事拘留，37天也能安全取保候审。

当然，金某非法获利57000余元，并不代表金某所侵占的财物价格是57000余元；金某所侵占的Gucci店真包价格，是职务侵占罪能否成立的重要构成要件。

根据新闻媒体披露的信息可知，金某是以低于柜面价3000至5000元的价格出售后，非法获利57000余元，那么金某所侵占的Gucci店真包的实际价格高于57000余元，并达到职务侵占罪60000元的立案标准。

当然，金某所侵占的Gucci店真包价格如何得出？应以上海Gucci店真包在扣减相应的折扣优惠后实际售卖价格，或者以上海当地价格鉴定中心根据Gucci店真包相关价格资料，得出Gucci店真包实际售卖价格。

综上不难得出，正确适用罪名及准确的数额，对于在Gucci店内以假包调换真包出库的金某而言，是获得轻判的重要条件。

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