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找合同审查律师,合同审查|如何预防和识别合同中存在的法律风险?

来源: 法律常识 作者: 法律常识 时间:2022-11-26 14:51:23

日常生活中,相较于刑法而言,大家使用民法的场景明显要多一些,不可能人人都去杀人越货,但人人都会接触到合同。

对法律工作者来说也是如此,审查合同的工作简直跟呼吸一样频繁,关于如何审查合同,各路大咖已经进行了非常细致而全面的经验分享,只要肯花时间,掌握合同审查技能并非难事。

只是,也有不少朋友,进行的并不是成千上万的融资并购等复杂交易,较为繁杂而细致的合同审查方法并不符合他们的实际需求,他们甚至都不需要知道「要约」、「承诺」等法律术语的具体含义。在接触了不少合同撰写审查以及相关诉讼工作后,我想谈谈自己在审查合同方面的具体方法,来来来,一起探讨。

在接到一份合同的时候,我们首先要明确这份合同的交易背景和合同目的是什么。在苏律师头发还比较茂盛的时候,见到合同直接就动手动脚了,但这样做往往效率极低,所谓战术上的勤奋弥补不了战略上的懒惰。总的来说,对交易背景的详细了解才是让工作游刃有余的关键。

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交易背景释放的信号主要有:这个合同对应的交易中,谁是强势方谁是弱势方;对方对合同条款的修改接受度在哪种程度。

如果你是强势方,那么在确定合同权利义务的时候,主导能力势必会强一些,这并不意味着你要恃强凌弱欺负人,故意借助优势地位设置更多苛刻的条款,但你确实可以争取更大范围的权利保障。商业规律告诉我们,绝对平等的权利义务通常是不存在的,存在的只有实实在在的商业利益。

不搞清楚这些,贸然大幅度、大范围的修改合同中的各项条款,只会给这场交易增添更多障碍。合同审查者应当成为商业交易的润滑剂和消防栓,而非上来就是一锤子,设置很多不必要的障碍,让双方彻底丧失交易的机会。

而合同目的则意味着双方虽在交易地位上有强弱之别,但在追逐各自商业利益上并不存在较大区分,通过这份合同的签署、履行,你们总要各取所需,获得点什么。所以,合同条款的安排必须紧密围绕合同目的,为这场交易扫清各种障碍。

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对交易背景与合同目的有了明确认知以后,就需要确定详细的交易流程了,交易流程是为了实现合同目的,明确双方需要做的具体事项。就跟导航去某个地方一样,合同目的就是终点站,交易流程就是从起点到终点,每一步的具体走法。

而做事情总有先后顺序,在合同条款中,明确约定谁应该干什么、谁先干、怎么干、干到怎样的程度,就是合同的义务条款。

义务条款只要围绕合同目的,且你方确实也都能做得到、可实现,出现问题的可能性较低,则可以考虑接受。

若你方认为施加给自己的义务太多,多到明显不合理,且某些义务受外界因素影响大,实现不了的可能性高,那就需要继续和对方商量了,看能否仅针对这部分进行一定程度的修改,并提出确切的理由,这样也有助于降低双方的沟通成本。

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解决了双方的义务问题以后,剩下的就是万一对方不履行义务该怎么办的问题,这个时候要着重关注合同的违约责任条款,对交易流程上可能出现的问题做出明确约定,一旦违约,你方有权让对方按照约定好的条款承担责任。对违约责任的约定要尽可能细致,以督促双方通过全面履行合同而获得利益。违约责任通常要大到双方根本没必要违反的程度,才能有效遏制违约。

在考虑违约情形和责任的时候,必须要以最大的恶意揣测对方,以诉讼的标准审查这些违约条款能否足额填补你方的各项损失。

最后一点,法律是法律,生活是生活,法律事实与生活事实是两种截然不同的事物,任何人都不希望对方违约,但你必须假设对方极有可能违约。因此,合同签署后并不意味着万事大吉,在前往合同目的地的过程中,你必须按照诉讼的证据标准,随时收集、固定各项证据,以确保万一出现违约事项,你也有充分的证据证明究竟是怎么回事。

对合同风险的识别和预防,并不仅限于对合同条款的措辞和修改,更多的是对合同从签署到履行全过程的动态监测和记录,毕竟,一纸约定只是个开始。

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