给大伙科普下交通肇事被害人代理意见,执行异议之诉代理词范文

执行行为异议之诉代理词

尊敬的审判长、审判员、书记员：

代理人现就本案法律和事实，发表以下代理意见，请法庭参考。

一、申请人已经履行完毕（2021）苏0707民初4087号调解书确定的付款义务。

根据申请人与申请执行人达成的调解协议，申请人已于于2022年7月30日交付法院20000元+80000元，两笔合计100000万元；于2022年8月30日交付法院66000元，于2022年8月31日交付法院34000元；于2022年9月8日交付法院68725元，以上合计268725元，上述款项包括案件受理费3725元。故申请人已经完成付款义务，且前两笔付款20万元是严格按照调解书约定时间履行的，后一笔68725元履行迟延一点时间，比调解书约定时间晚了一个多月，但也是在法院下达（2022）苏0707执2850号执行通知书前完成的。因此，申请执行人申请执行标的款265000元和违约金80000元，无事实依据。

二、（2021）苏0707民初4087号调解书调解协议内容违法，应当予以纠正。

根据《民事诉讼法》第二百零一八条规定：“当事人对已经发生法律效力的调解书，提出证据证明调解书违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律的，可以申请再审。经人民法院审查属实的，应当再审。”

（2021）苏0707民初4087号调解书约定违约金80000元，明显过高，属于调解协议的内容违反法律，本案符合再审条件，人民法院应当予以纠正。

三、（2021）苏0707民初4087号调解书约定违约金过高，且并未对申请执行人造成损失，因此申请执行人对该违约金的主张不能得到支持。

民事调解书关于违约金的约定虽系双方当事人的意思自治，但同样受《民法典》约束，不能过低或过高。根据《民法典》第五百八十五条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。”从（2021）苏0707民初4087号调解书调解协议内容看，申请人总共欠被申请人265000元，申请人已经按照调解书约定时间履行给付了20万元，只是区区65000元晚履行了几天，且并未对申请执行人造成损失，按照公平原则，申请执行人对该违约金的主张不应得到支持，即使支持，法庭也应该根据公平原则，部分支持。

以上代理意见，请法庭予以考虑。

代理人：孙曰磊

2023年5月24日