姑苏区刑事案件辩护律师（苏州刑事案件辩护律师）

成本只有十几至数十元的消毒品，贴牌重新包装后在微商平台销售，对外宣称产品对鼻炎、痔疮等某些慢性病有疗效。价格涨到数百元，利润在十倍以上，至案发销售金额达上千万元……

3月29日上午，备受关注的苏州“微商涉售假药案”，在苏州市相城区人民法院一审宣判：主犯颜某来因犯生产、销售假药罪，被判处有期徒刑12年，并处罚金2800万元。其他涉案人员也分别被判处3年不等的有期徒刑。

澎湃新闻（www.thepaper.cn）记者注意到，涉案人员是否触犯刑法，所销售产品是否应认定为“药品”始终是该案的争议焦点。颜某来的辩护律师曾泽东、徐昕对澎湃新闻表示，颜某来对判决不服，将上诉。

花钱买百度竞价排名搞营销

澎湃新闻获取的这起案件的判决书显示，1989年出生的颜某来老家在山东郓城，中专文化，他先后开了两家公司。

澎湃新闻从苏州相城区检察院获悉，颜某来组建了微商团队，瞄准痔疮、鼻炎、狐臭等慢性病市场。法院经审理查明，颜某来在公司除了充当管理者的角色，还负责寻找相关的产品，联系生产厂家，然后购进成品，安排人贴上自己的品牌然后往外销售。

根据颜某为等人的供述，颜招聘员工，上岗前会做岗前培训，主要内容包括出单流程、客户售后的处理、发货流程等。其中，客服是整个公司的主力，新进员工要先经过打字速度、软件和微信公众号使用、客户接待聊天等方面的培训。

据一名客服主管供述，按照销售的产品，客服被分成了狐臭组、鼻炎组、痔疮组等小组，每个小组配有主管，“实行三班运作”。

颜某来的公司还设有专门的广告推广岗位。根据颜某来供述及相关证人证言，颜某来联系百度、万能钥匙等网站参与竞价排名，雇佣纪某聪作为市场推广专员，提高产品的“知名度”。客户搜索“鼻炎”、“痔疮”等关键词，其产品会排在第一页。这项花费每个月达20多万元。

根据判决书披露的信息，客户通过网络添加微信号，自称“李老师”、“刘老师”的微信头像是穿着白大褂的人，这些人对客户根据事先准备好的“话术剧本”询问病情，后直接将话题引导到产品上。如果客户表现出犹豫，剧本会要求进入“放大痛苦阶段”，甚至还称能“根治”狐臭等疾病。

值得一提的是，剧本要求不能出现“药、治疗、钱”等字样。“所有产品的进价都是20元左右，售价自己订，两盒装600元，四盒装1200多元……”颜某来说。

微商所售消毒品暗示“疗效”，能否算“药品”？

根据公诉机关指控，被告人颜未来等人于2016年至2017年4月期间，在无药品生产、销售资质的情况下，在无锡市、苏州市租赁办公场所，贴牌、发货仓库，并招聘人员，采用购买原料、贴牌、代加工等方式生产“鼻净通中药鼻炎液”、“善春堂牌根必治痔疮精油”、“善春堂牌濞舒适精油”、“善春堂牌痔疮抑菌液”，通过网络推送进行宣传，并使用微信联系、快递寄送的方式进行销售，销售金额累计人民币656万元。警方查获尚未销售的假药金额为758万余元。

经苏州市食品药品监督管理局检验认定，上述四种产品均应按“假药”论处。

后来，相城区检察院又追加起诉，又将“本草狐臭散”、“肤润洁皮肤抑菌膏”、“清咽茶”补充为涉案假药，并指控颜某来等人以“非药品冒充药品进行销售”，销售金额累计256万元。同时提起刑事附带民事公益诉讼。

颜某来的辩护律师认为，颜未来的推销行为最多涉及夸大宣传，行政处罚即可，不能动用刑法手段，坚持无罪辩护。

控辩双方围绕颜某来等人是否触犯刑法，所销售产品是否为“药品”展开辩论。

根据颜某来辩护律师曾泽东、徐昕的观点，颜某来团队销售的产品均由正规厂家生产，都是合法的消毒产品。在产品销售过程中，没有出现“药”、“治疗”等词，没有销售假药的主观故意，且冒充药品必须冒充某种具体的药品，所以，颜某来等人销售的不是药品，而是“消毒产品”。因而，不构成生产、销售假药罪。

根据检方起诉意见书的陈述，涉案药品在宣传时，直接或间接提到“用于预防、治疗、诊断人的疾病”，能调节人的生理机能，并规定“有适应症或者功能主治、用法和用量”。以善春堂系列产品中的皮肤抑菌液为例，其外包装上除注明主要成分为“薰衣草、肉桂、小麦胚芽”，还标注有“适用人群”，即“用于各类痔疮、肛裂、肛周湿疹等”。

相城区检察院表示，颜某来等人所销售的产品，实质就是冒充药品销售。根据《药品管理法》第48条规定，药品所含成分与国家药品标准规定的成分不符的、以非药品冒充药品，或者以他种药品冒充此种药品的，均应认定为“假药”。因此，颜某来的行为属于以“以非药品冒充药品”，其行为已构成为生产、销售假药罪。

最终，法院认定，其中四种产品认定为“假药”。对检方追加起诉的“本草狐臭散”、“肤润洁皮肤抑菌膏”、“清咽茶”不认定为“假药”。

法院认为，颜某来等4人，具有其他特别严重情节，其行为已构成生产、销售假药罪，另外6人销售假药，具有其他特别严重情节，其行为已构成销售假药罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。

根据苏州市相城区法院的判决，主犯颜某来被判刑12年，处罚金2800万元。从犯颜某瑞被判刑5年，处罚金18万元，其他涉案人员分别被判刑三年，并处罚金。