北京市刑事案件办理程序（北京市刑事案件办理程序细则）

如何出罪？从最高院提审案例看职务侵占罪的辩护思路（二）

【案情回顾】

1997年8月至1999年7月，原审被告人宋某某利用担任恒银期货公司总经理的职务便利，从公司的自营账户“上海赐良贸易有限公司”（以下简称赐良贸易）内提取人民币1793万余元，用于建造个人别墅。

一审法院判决被告人宋某某构成职务侵占罪。

二审法院认为原判认定宋某某犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。裁定驳回上诉，维持原判。

【申诉】

原审裁判发生法律效力后，原审被告人宋某某不服，向最高人民法院提出申诉。宋某某提出的主要申诉理由是：

1．从资金来源、开户申请、交易资料等事实和材料可以断定，“振崇建材”、“赐良贸易”、“何晓岚”均是宋某某的个人账户，而非公司自营账户。
2．以恒银期货公司名义多次融资进入三个账户，公司参与裕华大厦联建等支出经由三个账户，只是形式上反映的是公司行为，实质上均由宋某某个人享受有关权利、承担有关义务及风险。
3．恒银期货公司本来就不允许自营，三个账户不可能属于公司自营账户，宋某某也不存在违反公司法同业禁止的规定。

申诉代理人提出的主要申诉代理意见是：“赐良贸易”等三个账户为宋某某个人账户而非公司自营账户。
宋某某及其申诉代理人均认为原判事实不清，证据不确实、不充分，应依法撤销原判，宣告宋某某无罪。

【最高人民法院提审】

最高人民法院提审认为，上海市第一中级人民法院和上海市高级人民法院原一、二审刑事判决、裁定认定原审被告人宋某某犯职务侵占罪的事实不清、证据不足。依照《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第三百一十二条第（四）项的规定，裁定撤销原一、二审判决、裁定，发回上海市第一中级人民法院重新审理。

陈营， 北京盈科律师事务所律师，法学硕士，曾任职于北京市高级人民法院，专业领域为刑事辩护，擅长重大、复杂、疑难案件，并在多起疑难案件的辩护中取得撤销案件、不起诉、法定刑以下量刑的良好辩护效果。扎实的法学理论基础，丰富的办案经验，认真、负责的执业态度广受委托人信赖和好评。 曾办理过的部分有社会影响力的刑事案件：

* 黑龙江省电力系统李某某涉嫌组织、领导黑社会性质组织犯罪案

* 河北省田某涉嫌组织、领导黑社会性质组织犯罪案

* 海南省林某涉嫌组织、领导黑社会性质组织犯罪案

* 吉林省孙某涉嫌“套路贷”恶势力犯罪集团案

* 北京市王某某涉嫌非法吸收公众存款罪案

* 上海市张某涉嫌集资诈骗罪案

* 山东省王某某涉嫌贪污罪、挪用公款罪案

* 内蒙古李某某涉嫌故意伤害罪致死案

* 江苏省罗某涉嫌受贿罪、玩忽职守罪案

* 新疆方某某涉嫌合同诈骗罪案

* 河南省张某涉嫌伪造金融票证罪案

* 安徽省王某某涉嫌诈骗罪案

* 山东省某交通局张某（处级）受贿罪判处缓刑案

* 宁夏周某贩卖毒品罪死刑改判死缓案

* 北京市王某伪造公司印章罪不予起诉案