北京刑事律师上诉（北京刑事诉讼法律师）

一、当事人如何申请审判委员会委员回避？

根据刑事诉讼法以及最高法关于刑诉法的解释，审判人员，包括人民法院院长、副院长、审判委员会委员、庭长、副庭长、审判员和人民陪审员。因此审判委员会委员的回避，适用审判人员回避的相关条款。最高人民法院印发《关于健全完善人民法院审判委员会工作机制的意见》第14条规定：提交审判委员会讨论决定的案件，审判委员会委员有应当回避情形的，应当自行回避并报院长决定；院长的回避，由审判委员会决定。审判委员会委员的回避情形，适用有关法律关于审判人员回避情形的规定。

但问题是在庭审过程中，当事人及辩护人根本就不知道案件会不会提交审判委员会讨论？等收到判决书时，才知道案件是经过审判委员会讨论决定的。当事人及其辩护人根本就没有机会申请审判委员会委员回避!是不是应该明确一下，提交审判委员会讨论前，应该将审判委员会委员的名单，告知当事人及其辩护人，询问要不要申请相关委员回避？

最高法关于刑诉法解释第三十一条 人民法院应当依法知当事人及其法定代理人有权申请回避，并告知其合议庭组成人员、独任审判员、法官助理、书记员等人员的名单。

是不是可以在此条下，增加一款，“提交审判委员会讨论的案件，应当依法告知当事人及其法定代理人有权申请回避，并告知其审判委员会人员名单。”

苏轶峰律师通过查询，发现有的地方有相关规定，如《霍林郭勒市人民法院关于审判委员会委员案件讨论回避制度的规定（试行）》第五条 审判委员会讨论案件前，合议庭应口头或书面通知当事人申请回避权。当事人在案件讨论前没有提出申请，视为不提出回避申请，由合议庭将该情况记录在卷，并向审判委员会报告。

二、一审判决经过审判委员会讨论决定，发回重审时，审判委员会委员是否应当回避？

这是苏轶峰律师经历的一个真实的案件，第一审判决经过基层审判委员会讨论决定，二审法院发回重审，发回重审的一审判决，又经审判委员会讨论决定！审判委员会委员有没有违反回避规定？

根据审判委员会议事规则，要求二分之一以上的委员参与讨论才能决定，因此，参与原一审判决讨论决定的审判委员会委员，肯定和参与发回重审的一审判决讨论决定的审判委员会委员有重合，也就是说违反了回避规定！

现在法律和司法解释的规定，违反回避规定的，应当发回重审，同时司法解释又规定，已经发回重审一次的案件，不能再发回重审！被告人现在已经提起上诉，公诉机关也提起抗诉，二审法院该如何处理？