律师谈拘留,工作人员酒驾开除工昨吗

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这种问题在实际工作中还比较常见，我们也经常会遇到用人单位咨询员工忽然失踪该怎么办？员工忽然失踪，企业生产经营受影响，在此情况下，企业考虑跟员工解除劳动关系时，应当慎重处理。

一、员工被拘留的情形；

1、员工最为常见的拘留情形就是行政拘留，常见的比如员工因酒驾、打架斗殴、酗酒滋事、骚扰猥亵、赌博、吸毒等原因被公安机关处于行政拘留。

2、员工被拘留的，自然无法提供正常劳动，绝大多数员工出于面子、担心工作等，既不愿意向单位请假（或者当时无法请假），也不愿意告知家人，搞得两头都不知道员工干嘛去了，对单位来说就形如旷工。

二、员工被拘留，单位能否以旷工为由，解除劳动关系？

员工被拘留了，无论何种原因，对单位来说事实就是：员工没有来上班，也没有请假！那么，在这种情况下， 单位是直接以旷工为由开除，还是以“被依法追究刑事责任的”为由解除合同？

1、以旷工实际就是以是否严重违反了用人单位的规章制度，首先要看单位是否有内容合法、经过民主程序、公示且为劳动者签收的内部规章制度，如有，这样的规章制度方对劳动者有效，单位才可以据此做出对劳动者的处罚。

比如，单位的规章制度明确规定：因员工有猥亵、吸毒、赌博、酒驾等违法行为被行政机关拘留不能上班的，属于旷工......。

那么，这样的规章制度就有效，可以据此解除。

行政拘留是程度最严重的行政处罚措施，员工被行政拘留意味着其本身已经具有较为严重的违法过错行为，司法实践中基本上也认可员工被行政拘留纳入严重违纪具有合理性。基于此，公司依据规章制度的规定，认为员工因违法行为被处以行政拘留的，构成严重违纪，故对其作出解除劳动合同的决定，往往能得到裁审支持，可以据此解除劳动关系，并不违法。

2、劳动者被拘留的，绝大多数情况下，都不涉及犯罪，即便涉及犯罪，也需要经过法院判决才能认定，所以，在此之前，被拘留的都不是犯罪！既然不是犯罪，就不能适用《劳动合同法》第三十九条第六款的规定解除合同。

法律依据：《劳动合同法》第三十九条：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：

(二)严重违反用人单位的规章制度的;

(六)被依法追究刑事责任的。

〖律师提醒〗员工被拘留，单位直接做出开除的，可能涉嫌违法解除，要承担违法解除的2N赔偿金的法律后果。

员工因拘留被限制人身自由无法工作，按照旷工处理，在实务中，司法判例出现较多分歧：员工一旦被拘留，无法参与工作，如果没有事先请假，但是并非无故旷工，而是因为客观原因被限制人身自由，这个并非员工个人本意。

根据原劳动部《关于贯彻执行<中华人民共和国劳动法>若干问题的意见》（劳部发［1995］309号）第28条规定：“劳动者涉嫌违法犯罪被有关机关收容审查、拘留或逮捕的，用人单位在劳动者被限制人身自由期间，可与其暂时停止劳动合同的履行。”

也就是说员工被行政拘留期间，应当属于劳动合同中止期间而不应当视为旷工，

更不应当直接予以开除。

当然，如前所述，如果单位的规章制度非常明确的规定了因为拘留导致旷工的属于解除劳动关系情形的，解除合法！否则，单位规章制度中没有明确规定，或者，虽然规定了，但规章制度因未经民主程序，没有公示，更没有被员工签收，也对员工不发生效力，不能因此开除！

最后，虽然劳动者被拘留单位直接开除的可能涉嫌违法解除，但还是建议劳动者要遵纪守法，否则，如果单位的规章制度中明确规定了被拘留视为旷工情形的，单位解除合法。

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我是赵荣先律师，擅长民间借贷、逾期账款催收与执行、公司解散与清算、劳动纠纷与仲裁、个人征信积累与维护及限高、失信解除等法律问题解决，欢迎关注或私信我