然后,法律要素与法律体系。法律是一个抽象的概念,哪些东西组成了法律这一个整体的概念。如果把法律想象成一栋房子的话,那是什么把这个房子给盖起来的,这些盖房子的材料就是法律的要素。
法律要素包括法律原则、法律规则和法律概念。法律原则相当于法律大厦的地基。我们先看一下法律原则,法律原则是法律规则的基础和本源,具有综合性、稳定性的原则和原理。如果一个原则成为了被认可的法律原则,是可以被突破的吗?有没有法律规则可以不遵循法的原则?或者说有没有什么法律规定,可以跟法律原则相悖?
不可以,因为原则,就是无论怎么样,都不能怎么样。原则之所以被称为原则,就是它不可以被突破,所有的法律规定都必须与原则相和,所以说它是法律规则的基础。它是法律规则正当性的来源。
法律原则是地基,法律规则就是地基之上的钢筋混凝土、砖墙框架,是组成法律大厦的外墙、主体结构。那什么法律概念?法律概念就是钢筋混凝土里的每一根钢筋,组成砖墙的每一块砖。我们法律之所以被称为帝王之学,还有一个原因,就是我们会概念化。我们会将社会具体现象,抽象地表达为共性概念。比如说自然人、法人这些概念,这就是组成我们法律规则的砖块,你姓张,我姓王,我们个体都是不同的,那如何要用一条的法律规则来表达对我们共同的约束呢?一定首先要提取出我们之间的共性,共性的概念化结果就是法律概念。但是我们个体之间肯定还有本质的区别,所以我们每个个体都在不同维度被多次概念化,比方说在教育法上,我是博士,我就要遵守教育部对博士的管理规定,博士是我身上提取出来的一个概念,自然人是我在民法中的另一个概念。哲学的作用就是概念化,把共性提炼出来。有些概念是从其他学科被法律引用的,有些是我们法学自己创造出来的。
只有先提炼出了共性的法律概念,才能进行拼装组合,才能理顺内部的逻辑,形成一条普适的法律规则。这就是我们法律整个的框架的构建,所以说,法律规则,法律原则,法律概念这三个要素共同构建起了我们法律的大厦。
接下来,看看法律规则。一旦成为了法律规则以后,就是高度发达的精细化表述了。法律规则的种类,这个地方经常会考。它的特征也要记,高度发达、国家认可,一般性的行为规范、行为模式。
然后我们来看一下法律规则的种类,授权性规则、义务性规则和权义复合性规则,像教育,公民既享有教育权,又必须要接受这个义务教育,这个就是权义复合。公权力的规则,也通常是权义复合型规则,比如政府既有管理社会事务的权利,但这份来自宪法授权的权利同时也包含了相应,就是负有不侵犯公民人身权利和民主权利的义务,以及要促进保障人民的幸福生活的义务。也就是我们经常说的要把权力关进制度的笼子里。
然后,强行性规则和任意性规则。我们说,义务性规则更多的是强行性规则,授权性规则更多的是任意性规则,但是他俩分类标准不一样,虽然有可能有很多重叠,但这是两个不同的分类方式。
然后,确定性规则、委任性规则和准用性规则。确定性规则,有非常清晰的假定、行为模式、法律后果的法律规则,一般就是确定性规则。委任性规则,法律并没有明确的给出行为模式,但是他委任了一个职能部门,由这个职能部门做后续的细致规定,比如说,“相应的管理办法由国务院规定……”,或者由地方省政府、市政府制定具体的管理细则,这就叫委任性规则。
那准用性规则,是什么?委任性规则委任的是职能机关。准用性规则准用的是法规、法条。比如说,依据国务院某某管理办法,或者参照刑法的相关规定。
然后,法律规则的逻辑结构。假定、行为模式和法律后果。当然要知道,这三个不一定都会明确的在法条中表达出来,有些约定俗成的,虽然没有表述出来,但是一定要记住,任何一条法律规则一定都包含这三个方面。
然后看看法律原则,要记一个知识点,就是法律规则和法律原则的作用和区别,这是非常重要的一个知识点。法律原则不预先设定明确的行为模式,一般情况下,法律原则是不可以被援引的。当然这是一般情况下,在有些特殊情况下是可以的,比如民法领域。民法在没有法律规则的规定下,民法原则是可以被援引的。但是,呢,法律原则没有明确的、清晰的行为逻辑结构,它是笼统的、模糊的。法律规则,只适用于某一类的行为。因为它高度精确,就相当于机器上的一个部件,这个部件只承担它应当承担的那个具体工作。比如故意杀人罪的法条,哪怕是非常相似,它也不可能适用故意伤害行为的调整。所以说,法律规则是高度精确的、非常发达的规范方式。这就是为什么法律规则的适用是全有或全无。
法律原则既是法律规则的基础、正当性来源,又可以在某些情况下弥补法律规则的漏洞。一个事情,如果过于精密了,肯定会留有漏洞。当然,因为刑法太过于严苛了,刑法是严格的法无明文规定不为罪,哪怕一个行为造成伤害很大,只要刑法里没有明确的规定,就不能判这个行为有罪。但是,民法就有这种可能。遇到必须要进行裁判,但是没有法条规则的情况下,我们就可以用法律原则。
然后,法律原则的种类。政策性原则,比如计划生育原则。公理性原则,是得到了时间和历史的沉淀和认可的,约定俗成的原则,那甚至是不以国家意志为转移的。
然后,基本原则与具体原则。比如人人平等原则这种被法理学,甚至是哲学所提炼出来的,肯定都是基本原则。有一些比如罪行法定原则,就只存在于刑法。还有当事人充分辩护原则这种只存在于刑诉法。这些就是具体原则了。
以上就是法律要素的内容。
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