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暨上一篇笔者写的人伤案件办案手记《三进三出,空手而归之一进宫——左右逢源,化解旅游合同纠纷之诉》原创 || 律师办案手记——三进三出,空手而归(上)后,有不少读者加笔者微信说,“对方真的又起诉了吗?为什么还能起诉呢?最后他们最后的结果如何?......”
欲知后事如何,请听本次分享!
二进宫—糊里糊涂,化解侵权赔偿之诉!
案情回顾
2019年6月19日,游客周某参加四川S旅行社青岛大连双飞游旅游项目,期间在乘坐大巴车前往某景区时,路上大巴车让车时,游客周某从自己的座位上掉落下来,后送医治疗出院,并做了伤残等级的鉴定,之后就向武侯法院以旅游合同纠纷起诉,后经法院及笔者劝说后,对方代理律师向法院提起来侵权之诉,要求旅行社、车公司、车保险公司、司机均连带承担赔偿责任!
精彩回播
对于这一次起诉,从案件事实可以看出,本案是基于同一事实,同一原告,但不同案由(即起诉的理由),不同被告要求各被告承担赔偿责任。基于一进宫的经验,对方代理律师似乎已经变得很“聪明”了,无论是否每个主体都承担责任,但至少已经把这个涉案人员一锅端,全部拉进来了。作为法院或者是旅行社的代理律师是无法再让对方律师撤诉了吧。毕竟,作为原告的代理律师,听从了法院的建议撤诉,并按照建议去起诉的。
可这一次的起诉最后为什么又撤诉了呢?
关注旅游独角兽的粉丝们应该比较清楚,旅游独角兽团队承办了很多的人伤案件,从旅游独角兽公众号中看到过此类案件的相关判例。也就知道,在旅游合同履行过程中是存在合同违约与侵权法律关系的竞合,受伤的游客是可以自行选择适用的。
在《律师办案手记——三进三出,空手而归》(上)中,笔者提及到审理旅游合同纠纷重点和细节点。而如果受伤游客选择的是侵权纠纷,其审理重点和细节又不一样,甚至是截然不同。作为侵权之诉,需要审查的是:侵权构成要件有四要素,即:有加害行为、有损害事实的存在、加害行为与损害事实之间有因果关系、行为人主观上有过错四个方面,只有同时具备这些因素,才构成侵权行为。
看到这里,是不是很多铁粉会想,是否作为旅行社并没有让这名游客摔倒,即使出了事情,还以侵权来起诉就代表着需要车公司来承担这个责任?
其实,在正常的庭审过程中,如果旅行社因为一些未尽责的行为,与损害后果存在因果关系,也会导致旅行社背叛承担部分的责任。特别是在地级市县区或司法不发达地区,部分法官认为只有旅行社在整个行程中存在过错就应当承担责任,而全然不顾其行为与结果之间的因果关系。
综上,各位可以看出:在法院的审查过程中不仅仅是停留在表面上车公司与受伤游客之间来进行审查。而是会要求原告律师明确出原告之所以要求每一个被告承担责任的事实和法律依据。
而本案,笔者如何在开庭前就化解了这可能会让旅行社承担责任的问题呢?
1、糊里糊涂,趁虚而入
因为原告的第二次起诉分配的法官是一个常年审理交通事故的案件,因此对于原告起诉旅行社感到非常的不解,在开庭之前就与原告律师沟通,这个是个交通事故,应该以交通事故责任纠纷进行立案,并且应当将车公司的责任险及商业险保险公司拉入作为应诉主体,直接承担责任。笔者听到这里,就知道法官想让对方直接以交通事故来进行处理,这样一来:一是,对于常年办理交通事故的法官审理案件更为轻松便捷;二是,因为有车公司的保险公司兜底,在最大程度上可以保障受伤游客快速领取到赔偿款。
原告律师其实听到法官的劝说,觉得她按照现在的诉讼思路也没有错,并且这是在第一次起诉时候法官建议下另行起诉的,所以极度不愿意再行撤诉。看到此僵局,作为旅行社代理律师实际上正坐收渔翁之利,而法官都已经莫名的帮助到这个地步,笔者势必是需要上去添一把火,促进这个有利发展继续向好。
于是,笔者报告法官,“法官,在开庭之前,我能不能跟原告律师先沟通一下”。获得法官同意后,笔者将原告律师叫到了法庭外。
2、姜太公钓鱼,愿者上钩
在法官的提醒下,其实原告律师也有一点醒悟。其实,对于受伤游客而言,能够利益最大化的情况就是以交通事故起诉,因为受伤客人作为车上乘客,其交通事故中,此类单车事故是车公司承担责任的。
因为经历的案件多了,就知道对方律师的忧虑,于是笔者也就抱着试一试的心态,抛出诱饵说,“其实你们可以选择直接告车公司,我明白你担心的是什么,你是觉得因为当时的单车事故是并没有报交警队,也没有《事故责任认定书》,如果车公司矢口否认或者就在庭审过程中说你们没有证据证明,你们可能连基本都案件事实无法证实。但是其实法官的建议,我觉得确实也是对于原告是最好的结果。这样嘛,我给我们旅行社这边沟通,在你起诉交通事故纠纷的时候,我们给你出情况说明,这样你就不用担心这个基础事实的证据”,听到着,原告动摇了。
实话讲,如果对方律师是一个不尽责的律师,一定会拒绝我,因为这会加大他很大的工作量,所以基于此,笔者还是很敬佩这位律师。
进入到法庭后,对方律师就说,那我们撤诉。
于是就有了三进宫--机关算尽,反误卿卿性命!
欲知后事如何,且听下回分解!如果读者你针对遇到此类问题,可以关注旅游独角兽微信公众号,回复关键词“何琳琳律师”联系我,进行探讨沟通。剧透笔者如何让这对方多年老律师——丈二的和尚,摸不着头脑。
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