非法经营会怎么判刑?
涉案人咨询:
我帮助淘宝商家刷店铺访问量,就是进入店铺看两分钟退出来,不购买,不评价,不是刷单,我用一个网页刷的,网页背后的公司是正规的,这个网页也经过备案,我的客户是通过微信群打广告找到的,两年营业额不确定,没统计过,应该二十多万,抛去给软件得钱,挣了七八万,然后被警方非法经营扣押,我的客户很多,现在案件已经托了四个多月了,我这种行为构成非法经营吗?这个案件多长能判下来啊?未来会怎么判刑?
我的回答:
谢邀,作为前经济犯罪、职务犯罪部检察官,现律师,从实务角度回答一下你。
第一,非法经营重点在于“非法”二字。这两个字是认定是否构成犯罪的核心逻辑基点。法条规定,违反国家规定的才能认定非法性。注意,必须是“国”字头的规定。网络刷单已经有相关规定了,但这种非刷单的形式目前还没有相关的“国”字头文件对这种行为明确规定为要许可方能经营。所以,指控非法经营罪显然不能成立。各地确实有一些零星的判决显示了判了非法经营罪,但并没有被司法实践广泛采纳,这个案件定非法经营还是有争议的。
第二,非法经营罪是个口袋罪。你所关心的整个诉讼周期和这个逻辑基点有关,因为案件要经公检法流转,正常情况下是一年左右就能出判决,但是如果公安机关用尽侦查周期、检察机关用尽退查周期、法院机关用尽函退周期,那案件理论上可以拖延很多年,可能有人会说,那不是还有取保候审的时间限制嘛?就是取保候审一年内必须处理,答案是否定的,因为可以各个机关都来一遍取保候审,这样周期就三年,还有的可以将取保候审转为监视居住,这样一来二去周期就很长了。
那什么样的案件会用尽周期呢?答案是复杂案件,尤其是经济犯罪、职务犯罪案件,也就是以前我所在的检察院二部的案件,有的地方细化了,分了很多个部处理,这类案件时间周期都很长,经济犯罪中,非法经营罪尤甚。除非是那些常规的非法经营,比如卖个烟草什么的,烟草谁都知道是国家管制商品,案件很简单,流程走的很快,但随着互联网的发展,很多非法经营罪的商品日新月异,尤其是涉及经济创新领域,外汇、期货、证券、炒虚拟货币、区块链、炒国际药品,做移动支付的等等,这类案件往往比较复杂,法条存在滞后性,没有一个罪名能套上,于是,非法经营的奇效就出现了,因为非法经营罪是一个口袋罪,最后一条规定的是“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”,注意,什么叫“其他”?什么又叫“严重”,这是公检法最头疼的地方,于是,会一遍一遍侦查补充证据,律师一遍一遍的辩护推翻证据,案件周期特别长的根源在这个法条本身充当口袋功能,也是大家所诟病的地方。因此,对于你目前这种新型类犯罪案件,一般诉讼周期会比较长。
第三,刑事案件送诉周期还要看是否逮捕。上一条分析了整个案件周期是多久,这一条分析一下送诉周期会多久,所谓送诉周期,主要是指从公安机关移动到检察机关的时间,除了上一条分析的案件性质之外,还有一条特别关键,就是人是取保还是被逮捕,通俗地说,就是人是被关了,还是在外面,如果人是被关,有法律明确规定,批准逮捕后两个月就得送诉,复杂的延长一个月,为什么?就是因为人是被关的,你不能将案件无限拖下去。如果人是在外面,很多案件送诉周期会非常长,因为可以拖,今天早上还有个咨询我的,已经两年了还没有送诉,当然,如果证据清楚、案情简单,也会很快,一般一两个月,但是一旦案件复杂,定性摇摆,拖的周期就很长了,这在实务中确实存在的。
第四,缓刑的概率比较大。整体来看,整个公司的商业模式较为新,涉案金额并不是很大,可能控方在定罪上不会让步,但如果辩护力度较强的画,往往会在量刑上给予从轻,以达到案件整体的均衡性,所以缓刑的概率比较大。
作者:刘永强律师,前经济犯罪、职务犯罪部检察官,现律师,擅长处理重大、疑难、复杂案件。如需转载,请私信或联系作者本人获得授权。
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