#小伙买4700万衣物再退货靠积分赚49万，商场报警了，你觉得小伙有错吗#

买货、退货赚49万元积分，小伙“聪明”无错。商场报警也“聪明”，可能利用司法人员对诈骗罪的构成理解“不足”，追究小伙刑事责任，并追缴积分款，但商场违背了诚信原则。规则的完善在于对“漏洞”的弥补，且商场对规则有最终解释权，商场不能通过民事诉讼解决纠纷，救助于刑事手段解决纠纷则显得商场过于“聪明”。

利用规则“诈骗”，司法机关不应认定诈骗罪

诈骗罪有独特的行为过程

诈骗因是日常生活中较为常见的违法犯罪手段，因而刑法对诈骗等日常生活中具体犯罪的“罪状”描述采取简单罪状。所谓简单罪状，是指刑法分则仅写出犯罪名称，没有具体描述犯罪特征。如，《刑法》第232条的“故意杀人的”，第233条的“过失致人死亡的”，第266条“诈骗公私财物，数额较大的”等，都是简单罪状。简单罪状尽管避免繁琐，但容易产生歧义，如，故意杀人罪的罪状没有注明“非法”故意杀人，因此认定正当防卫，或者防卫过当相当困难。

由于简单罪状在司法实践中容易生产争论，刑法理论，或者刑法著作几乎“无例外”地对简单罪状的论述“着墨”较重，因此，简单罪状罪名也是法律职业资格考试的重点。诈骗犯罪有独特的行为过程：行为人以非法占有为目的实施欺诈行为→对方产生或者继续维持错误认识→对方基于错误认识处分财产→行为人取得财物→被害人遭受财产损失。其中，受害人“基于错误认识处分财产”是区分诈骗罪与盗窃罪的关键。

• 如，甲事先购买了与X的商店中的金项链形状相同的镀金项链，然后假装在X商店购买金项链，待营业员乙将金项链交给甲查看时，甲乘乙接待其他顾客之机，将金项链藏在身上，然后声称不购买并将镀金项链“退还”给X商店。甲A的行为不成立诈骗罪，只成立盗窃罪。就买货、退货赚49万元积分事件而言，因“积分”与购买的货物不具有“同一性”，因而无法认定为盗窃罪，但能否成立诈骗罪，或者认定诈骗罪的条件是什么？

积分的规则为购买货物，小伙购买4700万衣物的积分为49万元；但该规则并没有声明退货不参与积分，商场规则存在“漏洞”。行为人利用“漏洞”不成立犯罪，如，阿里巴巴等公司之所以在海外注册公司，其原因多数是利用各国税收法上的“漏洞”而避税，国家采取的措施通常是通过税收协定等方式弥补税收漏洞，而不是追究行为人的刑事责任，其原因是法律需要有安定性，人们对自己的行为有预测可能性。因此，行为人利用规则取得商场的积分，利用规则取得保险金均不成立犯罪。

利用积分规则成立犯罪的前提条件为，规则注明“退货不参与积分”，小伙通过退货能够认定为骗取积分。某项成熟规则的形成实际上需要长期的实践，如，保险规则的完善有悠久的历史，我国保险法之所以完善主要是吸收，或者引进了国际保险规则。就超市经营规则而言，国外超市规则将超市损耗包括顾客的“品尝”，而在中国可能将顾客“品尝”定义为偷吃、偷拿。问题是，小伙利用商店规则“骗取”积分是什么样的行为呢？

诈骗罪有独特的行为过程

民事法律行为的效力

民事法律行为以意思表示为要素，当事人完成意思表示，法律行为即可成立。小伙在商场购物便产生相应的积分，但我们并不能认为，民事法律行为成立即一定产生法律效力，根据《民法典》第155条规定，即便已经履行的民事法律行为，另一方当事人也可以请求法院或仲裁机构宣告无效或者撤销。其中，小伙在商场购物退货取得积分可以评价为虚假行为，《民法典》第146条规定：“行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效。以虚假的意思表示隐藏的民事法律行为的效力，依照有关法律规定处理。”

小伙购买4700万衣物再退货的行为按隐藏的民事法律行为的效力来认定，而积分赚得49万元的民事法律行为，则应认定为无效，但规则注明退货可以赚得积分除外。购物、退货是有效力民事法律行为，骗取积分为无效民事法律行为，问题是商场为什么要选择报警呢？其原因是可能有两个方面，一方面，借助刑事手段成本较低；另一方面，商场的法律服务人员可能没有认识到该诉讼为确认之诉，成本并不高昂。诈骗罪在司法考试中是常考点，刑事案件的审核人员，检察人员、或者审判人员倘若没有参加过司法考试，或者不注重学习，利用规则“诈骗”行为可能以诈骗罪立案侦查、提起公诉和审判。

民事法律行为的效力

@南京徐剑