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本地案件找本地律师应该注意什么,家属与辩护律师如何商讨辩护方向问题

来源: 法律常识 作者: 法律常识 时间:2022-12-08 11:42:06

一、问题提出

刑事案件的辩护方向(策略)的确定既是经验又是专业上的问题。一般来咨询委托律师的家属,对于这个问题要么固执认为当事人无罪,要么会比较迷茫。无论是家属还是律师都希望能够为当事人(嫌疑人)争取合法利益最大化,这是辩护律师与家属的共同目标。那么家属与辩护律师如何商讨案件的辩护方向或策略呢?下文做简要剖析。


二、充分听取律师的利弊分析,理性选择

负责任些的刑事律师在介入一个刑事案件后,经过会见、阅卷和法律研究后,会告诉家属案件的有利情况和不利的点,也会告诉家属当事人自己的看法。在经过充分的沟通后,辩护律师会分析各种辩护策略及并告知存在的风险,最终由当事人自己来选择,也会将当事人的选择与家属沟通。

关于律师辩护的策略方向,可以分为定性辩护和量刑辩护。定性辩护中,罪与非罪的案件律师做无罪辩护,此罪和彼罪的案件,律师做轻罪辩护;而量刑辩护中,就量刑情节的成立与否的问题,律师做罪轻情节辩护,法定刑档次的升降问题,律师做罪轻降档辩护。这些辩护方向最终是要经过当事人的确认,以决定是做无罪辩护,轻罪辩护,量刑辩护等。

从现实的角度上讲,任何一个家属都想自己的家人得到无罪结果,但是面对现实中全国0.071%几乎为零的无罪率情境下,坚持作无罪辩护需要做现实考量。但是对于一些确实是冤假错案的,则从侦查到审判,家属和律师一般都会坚持无罪辩护到底。对于事实和证据比较充分的一些轻微的有罪案件,律师则一般建议是做轻罪或量刑辩护,以及做认罪认罚从宽,争取早点判刑。问题是有些重大的案件或争议比较大的案件,要么无罪,要么认罪的则10年以上,这时当事人一般不想错过无罪的机会,但又担心如果真的定罪从轻量刑情节被忽视怎么办呢?这是一个问题。


三、无罪辩护后做量刑辩护,法律上不冲突

有些家属可能就会问,辩护律师在发表无罪辩护意见后,是否可以针对案件的量刑情节发表罪轻辩护的意见呢?

答案是可以的。无罪辩护和量刑辩护策略不必对立看待,律师可以既做无罪辩护,也做量刑辩护。只是如何使这两种辩护策略不显得冲突,则考验辩护律师的经验和能力。

实务中,有律师提出“骑墙辩护”和“两段式辩护”的折衷做法。前者是一方面在法庭上坚持作无罪辩护,另一方面在发表无罪意见后指出“即使认定被告人的行为构成犯罪,被告人也有如下法定与酌定从宽处理的事由……”或者庭后提交补充量刑意见;而后者是,在法庭调查与第一轮法庭辩论中,做彻底证据、事实与法律上的无罪辩护,在第二轮辩论时,先驳有罪意见,继而提出有利于被告人的罪轻意见,提出“辩护人坚定地认为被告人无罪,如果无罪辩护意见不被采纳,请法庭(经办人)注意被告人有如下从宽处理的量刑情节或行为定性”。

这种辩护方式需要律师提前注意告知当事人相应的应对问题,当被问及是否认罪时,注意提示当事人如实陈述事实,后以“我如实陈述事实,我服从法院判决,但是法律的不懂,由法官公正裁判”来应对。开庭时有些公诉人和法官比较执着,会要求被告人明确回答是否认同律师的辩护意见。这就要辩护律师做好应对,庭前做好辅导。这样更能保障被告人即使被认定有罪时仍然获得从犯、自首、坦白、立功等从宽处罚情节。


四、余论

刑事案件的辩护策略和方向没有绝对,无罪辩护、轻罪辩护还是量刑辩护,都要建立在案件的事实、证据、和情节的条件基础上。一切都是以证据条件为基础,这是制定策略的根本。律师在与当事人及家属的沟通制定辩护策略时,应做相应的风险提示,争取当事人合法权益最大化。结果是当事人在承担,律师尽的是法律人专业上和经验上支持与陪伴。


【法条连接】

《刑诉法》第一百九十八条第一款规定:法庭审理过程中,对与定罪、量刑有关的事实、证据都应当进行调查、辩论。

《刑诉法解释》第二百二十七条第二款规定:对被告人不认罪或者辩护人作无罪辩护的案件,法庭调查应当在查明定罪事实的基础上,查明有关量刑事实。

第二百三十一条第二款规定:对被告人不认罪或者辩护人作无罪辩护的案件,法庭辩论时,可以引导控辩双方先辩论定罪问题,后辩论量刑问题。

《律师权利保障规定》第三十五条规定:辩护律师作无罪辩护的,可以当庭就量刑问题发表辩护意见,也可以庭后提交量刑辩护意见;

《律师办理刑事案件规范》第一百一十八条规定:律师做无罪辩护的案件,法庭辩护时,辩护律师可以先就定性问题发表辩护意见,然后就量刑问题发表意见。


作者:郑泳彬律师,盈科广州刑事部副主任,广东省律师协会刑事法律专业委员会委员,广州市律师协会职务犯罪刑事法律专业委员会委员,刑法学硕士,华南师范大学法学院本科校外导师,具有证券投资基金从业资格,人民大学律师学院第七、九期刑辩高级研修班成员。


——郑泳彬律师团队——

曾获2021年和2019年度盈科全国优秀刑辩律师;2020年盈科广州优秀律师,广州律协2021年度业务成果奖、2019年度业务成果奖、2018年度理论成果奖、2017年度“业务成果奖”和“理论成果奖”。以严谨细致,专业实干,办理多起重大、疑难、复杂案件,取得了让当事人称赞的理想效果。

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