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【建设工程】装饰装修合同纠纷

原告:浩然装饰有限公司。

被告:1942酒吧(个体工商户)，经营者为贸某

【案情】原告诉请被告支付装修工程款132万元并承担相应的逾期付款利息。

原告主张的事实与理由:展南储系被告1942酒吧的实际控制人。2015年9月，展南储将192酒吧的装修工程发包给原告施工，施工内容包括1至3楼室内拆除、改造、装修，舞台设备、升降机、中央空调的采购与安装等，但双方没有签订书面的合同。2015年11月，涉案工程装修完毕。经原告单方计算，装修工程总造价为185万元。2016年2月、6月，展南储分别通过案外人转付工程款20万元30万元，合计50万元。但余款一直拖欠未付。后展南储因“涉黑”卷入刑事案件，其后被告1942酒吧也陷入停业状态，经营者贺某下落不明。

原告提供的证据有:(1)个体工商户登记情况，证明贺某是被告1942酒吧的经营者。(2)工程预算书，证明涉案工程造价为185万元(仅有原告单方印章，另有金某签字，但备注“签字与价格无关＂)。(3)银行交易明细清单，证明原告先后进账20万元、30万元，但汇款人不清。(4)装修工人证人证言4份，证明原告施工了涉案工程。

【审理】

首先，向原告询问装修的约究竟是由谁发出、装修过程中谁代表发包人指挥管理，原告称展南储也是别人介绍，没有正面接触，施工中是一些“马仔”指挥管理，叫“小鸥”“亮哥”“黑三”等绰号，具体姓名、身份信息等不清楚。其次，虽然展南储被刑事羁押，但法官传唤了其妻子沃某及其堂弟展南似询问相应情况。沃某称不清楚展南储在外经营情况，但酒吧所在的房屋是夫妻共有的产权。展南似表示其时任酒吧收银，酒吧有数人经营，但名义上的经营者贺某背井离乡多年，并未参与经管。装修的事情多人在接头，也不清楚是谁的指令。

其后，法官与原告进行沟通，指出本案请多无法回避的问题:(1)原告的合同相对人究竟是谁，展南储、介绍人、贺某还是1942酒吧本身?(2)原告有无证据证明工程已经装修完毕，能否提供验收单或者实际投入使用的证据?(3)原告完成的工程量是多少?能否用证据证明?(4)原告所完成的工程价，能否通过司法鉴定予以确定?

在如此多的问题无法回避的情况下，原告诉讼的唯一出路在于展南储认可其是合同相对人、认可欠付工程款并对金额予以确认。但展南储所涉刑事案件影响重大，短期内无法取得进展，民事案件法官也无法联系开庭，所以条件也不成熟。最后，原告与其代理人认识到本的复性和证据收集的难度，撤回了起诉。

【评析】

原告提供的证据，既不足以证明其合同相对人，也不能证明其实际完成了施工、涉案工程已经投入使用，更不能证明工程价款，且无法通过司法鉴定的方式予以确认。原告的诉讼风险极大。本案为无合同案件举证异常困难的典型案例。

4.有权代表情形下的合同相对人

有权代表，指的是代表人因职务行为或者经被代表人授权，与第三人发生法律关系，其法律后果一般由被代表人承担，此亦符合基本的法理。但在诉讼实践中，可能存在代表人有履行能力而被代表人缺乏履行能力的情况，当事人为了提高受偿的可能性，在诉讼过程中同时提起了对代表人和被代表人的双重诉请，要求其承担共同责任或者连带责任。在此种情况下，法官应当进行释明，让原告明确其所认为的合同相对人到底是哪一方。如果原告不予明确或者仍然选择代表人系其合同相对人，则可能承担案件完全败诉的风险。