宁夏找犯罪律师，非职务行为实施犯罪 不应认定为滥用职权罪吗

针对国家工作人员被指控涉嫌滥用职权罪的辩护中，应当重点辨析行为人的犯罪行为到底是利用职务之便还是工作之便，犯罪时是否具有相应的职权。

【基本案情】

被告人马某担任某地公安局协警期间，违规使用其他民警警综号和密码登录警综平台，查询已注销户籍的信息并提供给同案犯为他人办理假身份证，从中获利。后马某辞任协警职务，又伙同刘某某（某地协警）等同案犯，利用同样的方式由刘某某为他人非法办理假身份证，从中获利。其中，马某参与伪造、买卖身份证件46张，情节严重。

据此，公诉机关指控马某涉嫌伪造、买卖身份证件罪和滥用职权罪，应数罪并罚。一审法院认为马某的行为构成伪造、买卖身份证件罪和滥用职权罪，对马某数罪并罚。马某不服，提起上诉。

【辩护观点】

被告人马某的行为，无疑已构成伪造、买卖身份证件罪，但不应认定构成滥用职权罪。

首先，马某担任协警期间，不具有办理户籍的职权，其仅仅是利用工作便利盗用了民警的警综平台账号、密码而实施了查询、提供身份证号的行为，并非利用职务便利，不构成滥用职权罪。

其次，马某担任协警期间利用警综平台查询身份证号的目的是为伪造、买卖身份证件，即使该行为系利用职务便利的滥用职权行为，也属于牵连犯，应择一重罪处罚，即以伪造、买卖身份证件罪这一重罪定罪处罚。

最后，马某辞任协警后，已不具有国家工作人员身份，其联系同案犯查询身份证号码并提供给他人办假证的行为不符合《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第四条第三款的规定，只能以伪造、买卖身份证件罪定罪处罚。

【审理结果】

二审法院认为：马某担任经侦大队协警期间不具有办理或协助办理户籍业务的职权，只是利用工作便利而非职务行为实施犯罪，离职后实施伪造、买卖身份证件犯罪时已不具有协警身份，其行为不符合《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第四条第三款的规定，不构成滥用职权罪。最终，二审法院对一审判决予以改判，仅以伪造、买卖身份证件罪一罪对马某定罪处罚。

【辩护心得】

本案中马某是否构成滥用职权罪，关键在于判断马某是否具有相应的职权，其行为发生在担任协警期间和辞任协警职务之后，能否适用《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第四条第三款进行数罪并罚，还是只能一罪处理，也是本案的关键。厘清以上两个关键点后，二审法院采纳了辩护意见，实现了辩护价值和个案公正。

宁夏辅德律师事务所律师 刘海华