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在我国有一种婚姻，只要对方不同意离婚，你离婚基本就是妄想

导语

在我国，结婚是自由的，离婚也是自由的，这是有法律保障的。但是，有一种婚姻，离婚必须对方同意才可以离婚；只要对方不同意离婚，那么你离婚的事就是一个梦想，这是从国家大局出发而做的规定。

正文

在我国，婚姻自由，有结婚也就有离婚，这是大家都知道的，也是写入法律的。可是，有一种婚姻并不是这样，只要对方不同意离婚，你想离婚就只能是做梦了，这也是写入法律的。我们不妨看一看这对男女的离婚案。

01，案情

王某是南方的城市人，在城里打工。徐某是一位军人，在部队服役。2016年，网络发展进入成熟阶段，王某、徐某虽然不在同一所城市，但通过网络两人认识了。通过网络聊天，王某知道对方是军人，心里很是高兴，一来二去两人便进入了恋爱状态。一年后，两人登记结婚，两年后他们的爱情结晶来到人间。徐某家是农村的，父母的封建思想还是有些严重，在得知儿媳生了女孩后就不再搭理儿媳，也没有上门看过孙女，更没有给钱给物养活照顾孩子。徐某听说老婆生了个女孩，好长一段时间也不搭理老婆，也没有提起过孩子。没有办法，王某就把孩子交由父母照料，自己打工挣钱养活自己与孩子。

婚前的恋爱是甜蜜的，婚后的生活却是苦恼的。因为双方长期分居，缺少交流，同时因为两人的生活环境、生长背景不同，两人的婚后生活显然没有婚前的恋爱甜蜜，这样两人婚后便渐渐有了隔阂。特别是王某生了女孩后，徐某及其父母对王某、孩子不管不问，这样王某非常伤心。在这种背景下，2019年9月，王某提出了离婚，因为徐某不同意离婚，王某起诉到法院。因为被告徐某的军人身份，且被告不同意离婚，法院驳回了王某的离婚要求，判决不准离婚。

2020年10月某日晚间，吃了饭喝了酒的徐某带了几个社会人员到家里闹事。邻居平时就对徐某的印象不好，看到这种情况，就纷纷过来劝架，劝说数落徐某。王某与徐某话不投机，徐某就借着酒劲动了手，王某、徐某打了起来。邻居看到这种情况，担心王某吃亏，就拉开了偏架，纷纷护着王某。徐某喝了酒，身体不稳，不知怎么就倒在地上，让王某给打了。最后，警察到来，将众人带往警察局。王某为了自保将徐某打伤，此后，徐某要挟王某签订不平等的离婚协议，并要求王某赔偿一大笔医疗、营养费用进行和解。王某不答应，两人为了离婚的事情又闹到法院。

综上所述，原告王某认为，第一，其与丈夫徐某的夫妻感情已经完全破裂，没有和好的可能，理当结束婚姻。第二，两人的女儿一直由王某抚养，与王某共同生活，应维持现状。第三，婚后的共同财产由法院依法判决。被告听了王某的说法后，也说了自己的意见：第一，坚决不同意离婚。第二，原告所述的孩子的抚养标准没有依据，孩子的抚养权由法院判决。第三，原告没有分清哪些是共同财产，没法分割。

02，裁判

王某与徐某的离婚事件，扯来扯很快就到了2021年，而2021年1月《民法典》实施了。2021年7月，法院在调查的基础上，根据新版的《民法典》做出了不准离婚的判决。法院认为，《民法典》第一千零八十一条规定：现役军人的配偶要求离婚，应当征得军人同意，但是军人一方有重大过错的除外。被告徐某系现役军人，其不同意离婚，也无重大过错，原告王某诉请离婚，本院不予支持。依据《中华人民共和国民法典》第一千零八十一条规定，判决如下：不准予王某、徐某离婚，案件受理费450元，由原告王某承担。

03，意义

对于法院关于王某、徐某的离婚判决，社会是有争议的。本案的争议焦点在于：现役军人的配偶要求离婚，现役军人无重大过错，但夫妻感情确已破裂，调解也无效时，如果现役军人一方坚持不同意离婚，人民法院是否判决离婚。小编认为，夫妻感情已破裂作为法定离婚理由属于普通条款的范畴，这一原则广泛适用于一般的离婚案件。法律规定的只适用于“现役军人的配偶要求离婚”案件的特别条款，是从维护军队稳定的大局出发，而做出的对军人婚姻的特殊保护的规定，依据“特别法优于普通法”的原则，在处理非军人要求与军人离婚的案件中，应首先使用该规定。

结束语

根据《民法典》规定：“现役军人的配偶要求离婚，应当征得军人同意，但是军人一方有重大过错的除外”，对于本条的理解与应以，应当明确：

01，本规定的现役军人，指正在中国人民解放军和中国人民武装警察部队服役、具有军籍的人员。退役军人、复员军人、转业军人及军事单位中不具有军籍的人员不属于现役军人。

02，本条规定的“现役军人的配偶”，指现役军人的非军人配偶；双方都是现役军人的不适用该条规定。

03，本条规定仅限制现役军人的非军人配偶提起离婚的请求权，现役军人本人提起离婚的不在此限。

04，本规定仅适用于一方要求离婚，不适用于双方要求离婚。如果双方自愿离婚，可到民政部门正常办理。

05，“军人一方有重大过错的除外”。所谓重大过错，包括以下几点：第一，现役军人重婚或者与他人同居者；第二，现役军人实施家庭暴力或者虐待、遗弃家庭成员的；第三，现役军人有赌博、吸毒等恶习屡教不改的。这条规定，能更好地贯彻公平原则，有利于保护非军人一方的合法权益。

即便女方同意发生性关系，但依然构成强奸罪的几种情形

夏天到了，再次进入性犯罪这种“小概率”事件的“高发期”，在提醒女士们多加小心之外，作为我们法律人也不应该讳疾忌医，对于一些性犯罪的特殊情形必须了然于心，本文特别总结即便女方同意发生性关系，但依然构成强奸罪的几种情形，并根据《刑事审判参考》等，以及曾经热议的经典案例，盘点了性犯罪十四种奇葩情形的认定，供大家学习研究。

▌即便女方同意发生性关系，但依然构成强奸罪的几种情形：

《刑法》二百三十六条 【强奸罪】以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。

奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。

强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：

(一)强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的;

(二)强奸妇女、奸淫幼女多人的;

(三)在公共场所当众强奸妇女的;

(四)二人以上轮奸的;

(五)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。

除了刑法第236条“以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的”以及法律规定的几种从重处罚情形等常见的强奸罪案例之外，根据张明楷教授《刑法学》中的观点，有以下几种情况，即使是女方同意(实际案例中通常是是情侣或熟人之间)发生性关系也涉嫌构成强奸罪：

1、女方同意与男方发生性关系，但是要求使用安全套，而男方不答应使用，强行发生性交，构成强奸。

2、女方同意与男方发生性关系，但是建议去酒店开房，而男方不想去，坚持在公园长椅上强行发生性关系，构成强奸。

3、女方同意与男方发生性关系，但是要求避开月经期，而男方不答应，在女方来大姨妈的情况下强行性交，也构成强奸。

4、女方同意与男方发生性关系，但女方未满14周岁，依然构成强奸罪。

…

以上情形常出现在恋爱期间的男女朋友之间，活着非正常的恋爱关系期间，这类行为很多时候不引起重视，女方也往往自认吃亏，但是却是游走在犯罪边缘的行为，情节严重的触犯强奸罪。

▌性犯罪十四种奇葩情形的认定：

情形1：妻子喜欢微信与陌生男子聊天，丈夫戴面具劫奸妻子被刑拘，其行为是否构成强奸罪?

来源：中国法院网—法学—案例点评

强奸罪，是指违背妇女意志，使用暴力、胁迫或者其他手段，强行与妇女发生性交的行为。从犯罪构成要件来看，邵某确实是在妻子不知自己身份的情况下采取非法手段强行与其发生性行为，应当构成强奸罪。但本案中有许多特殊性，我们需要从多方面多角度去分析邵某的行为。

首先，邵某是受害人的丈夫，丈夫基于合法婚姻存在这一前提性事实而不能成为强奸犯罪的主体。因为配偶间的自愿性生活已作为婚姻契约中的一个当然组成部分而受到法律认可，只要婚姻契约不解除，性生活的合法性就不容置疑。虽然邵某带了面具但仍是其老公，不应该以面具论，也无法改变其作为合法真实丈夫身份的权利义务。因而，邵某在当时的情况下虽然采用的手段不当，但不能因此而定其为强奸罪。因为在这种情况下，虽然性行为是“违背”妻子意志的，但却不属非法。

其次，邵某伪装成陌生人“强奸”妻子，他没有主观恶意，也没有以暴力或其他方式伤害妻子，他的主观目的不是奸淫，出发点只是为了给妻子以警醒(为了让妻子了解私会网友的危险)，虽然方法欠妥;最后，犯罪的本质特征是社会危害性，对特定人的行为如果不会危及社会其他个体，就不能按犯罪处理。夫妻关系中自然包含了性关系，这是夫妻私事，不能放大到社会不特定人。本案邵某的行为并没有造成十分恶劣的社会影响，也没有对其他人造成危害性。

另外本案中的妻子没有要求处理邵某，考虑到夫妻关系的和谐稳定和家庭生活的幸福美满，从法律的社会效果和刑法谦抑而言，无罪实乃最合理之结局。

情形2：法院判决不准离婚或判决离婚但判决尚未生效，丈夫强行与妻子发生性关系是否构成强奸罪?

来源：《刑事审判参考》案例第51号、《人民司法·案例》

我们认为,夫妻之间既已结婚,即相互承诺共同生活,有同居的义务。这虽未见诸法律明确规定或者法律的强制性规定,但已深深植根于人们的伦理观念之中,不需要法律明文规定。只要夫妻正常婚姻关系存续,即足以阻却婚内强奸行为成立犯罪,这也是司法实践中一般不能将婚内强奸行为作为强奸罪处理的原因。因此,在一般情况下,丈夫不能成为强奸罪的主体。

但是,夫妻同居义务是从自愿结婚行为推定出来的伦理义务,不是法律规定的强制性义务。因此,不区别具体情况,对于所有的婚内强奸行为一概不以犯罪论处也是不科学的。被告人在非正常的婚姻关系中，采用殴打、威胁等暴力手段，强行与被害人发生性行为，构成强奸罪。对于认定非正常的婚姻关系，可以从三个方面判断。

首先，从结婚的目的看，是否体现双方缔结婚姻的真实意思;其次，从婚后状况看，婚后是否共同生活过，财产归属如何，是否相互承担权利义务;再次，从婚后感情及女方态度看，婚后是否有感情，女方是否提出过离婚，如果双方虽有一纸结婚证书，有登记的形式要件，但自始自终没有婚姻的实质要件，婚姻关系仅为名义，此时已不能再推定女方对性行为是一种同意的承诺。

例如在婚姻关系非正常存续期间,如离婚诉讼期间,婚姻关系已进入法定的解除程序，虽然婚姻关系仍然存在,但已不能再推定女方对性行为是一种同意的承诺,也就没有理由从婚姻关系出发否定强奸罪的成立。

再如被害人在家长逼婚下与他人结婚，婚后从未与对方同居，未建立起夫妻感情。后来提出离婚，即使法院判决不准离婚， 违背妇女意志，采用暴力、威胁手段，强行与妇女发生性关系，其行为也一样构成强奸罪。

情形3：强迫他人性交、猥亵妇女供其观看，应如何定性?

来源：《刑事审判参考》案例第495号

强迫者未直接实施实行行为的行为人实际上是利用其他人作为犯罪工具，其虽然没有亲自直接实施强奸、猥亵行为，但行为人本人仍然构成间接实行犯，应当按照实行正犯来处理，构成犯罪。被强迫者被他人持刀威胁的情况下，被迫与他人性交的行为，系紧急避险行为，不构成犯罪。

通常情况下，一般是行为人的行为符合几个犯罪构成要件就构成几个罪名，分别对其各罪定罪量刑后进行并罚，但对结合犯、结果加重犯、吸收犯、连续犯等情况，尽管行为人的行为构成形式上的数罪，但基于法律规定或刑法理论则应按一罪处断。本案被告人基于寻求精神刺激这一目的、在同一时间段内强迫他人对同一行为对象先后实施强奸、猥亵行为的，符合刑法中的吸收犯成立要件，因此，应当依照吸收犯的处理原则，择一重处罚。

被告人为追求精神刺激，强迫他人性交供其观看未遂，再考虑到两人系恋人，在危害后果上与一般强奸犯罪中行为人亲自实施强奸行为有所区别，因此，在强奸未遂的情况下，对被告人可以从轻或减轻处罚，对其适用的刑罚幅度应在三年以下有期徒刑。然而被告人选择一般女性难以接受的口交方式予以猥亵，属于强制猥亵妇女行为中非常恶劣的一种方式，且其强制猥亵妇女行为已既遂，因此，对其可能适用的刑罚幅度为五年以下有期徒刑。两相比较，从犯罪事实、情节来看，对其适用强制猥亵妇女罪(既遂)的刑罚比对其适用强奸罪(未遂)的刑罚重。

因此，应以强制猥亵妇女(既遂)行为吸收较轻的强奸(未遂)行为，法院据此认定被告人犯强制猥亵妇女罪的定罪是准确的。

情形4：强制妇女为其口淫并吞咽某种液体的行为如何定性?

来源：中国裁判文书网—[2016]吉0381刑初601号

被告人尾随被害人至一楼道内，用手臂扼住被害人颈部，谎称其有刀，以暴力、胁迫的方法摸被害人张某胸部，其欲往下触摸被害人性器官时，因被害人称来“例假”而住手，转而迫使被害人张某用手撸其生殖器，因被告人于某嫌疼，继而强迫被害人用嘴为其啯生殖器，并射精于被害人张某口中。因担心留下证据被公安机关抓获，强迫张某将精液咽下，后被告人于某逃离现场。

公诉机关认为，被告人于某强迫被害人张某为其口交的行为构成强奸罪且为既遂。辩护人认为对被告人于某应以强制猥亵、侮辱妇女罪进行处罚。本案公诉机关指控被告人于某犯强奸罪的主要证据为被害人报案笔录中的陈述，对此，被告人予以否认，现有证据不足以认定被告人于某具有强奸的故意。

法院认为，是否实施了强行与妇女发生性交的行为是区分强制猥亵罪与强奸罪的明显特征。强迫妇女口交的行为是否是刑法意义的强行与妇女性交，在法律、司法解释没有明确规定的前提下，对强行与妇女性交行为不宜做扩大解释。即对强奸罪的强行与妇女性交的行为应限定为性器官的接触。对强制妇女口交的行为应排除在强奸罪外。《中华人民共和国刑法修正案(九)》实施后，已将原来的强制猥亵妇女扩大为他人，强制猥亵妇女罪名已经变更为强制猥亵罪。对被告人于某强制妇女口交的行为应按强制猥亵罪定罪处罚。

情形5：强奸双性人(DNA检测为X/Y即男性)的犯罪形态如何认定 ?

来源：《人民法院报》第七版

刘某既有男性生殖器官，也有女性生殖器官，成长中长期以女性身份生活。成人后有明显的女性第一性征，未进行户籍登记。2013年3月13日凌晨2时许，被告人魏某某、黄某某打电话约前几天通过QQ聊天认识的 “女孩”刘某一起吃烧烤，刘某与其男朋友石某某共赴约。饭后石某某先离开，刘某走时，二被告人尾随刘某至一公厕时，使用暴力、威胁手段，强行轮流与刘某发生了性关系。刘某在DNA 的AMEL基因座检测为X/Y即男性。

法院认为，二被告人构成强奸罪既遂。虽然刘某的DNA的AMEL基因为男性，但其无论生理特征还是社会性别均指向女性。...刑法所保护的利益是来源于社会生活的，是调整社会关系的重要渠道。刑法学上妇女的核心概念与生物学上的妇女的核心概念存在交叉关系。通常情况下，生物学上的妇女就为刑法学上的妇女。刑法上所认定的妇女是以生物学上的女性为基准，但更多的是因为女性所处的社会关系中的弱势地位而特地设置相应刑法规范来保护女性。

本案中刘某虽然DNA检测鉴定报告DNA的 AMEL基因座表现为X/Y，但刘某明显具有女性生理特征，且社会关系一直为女性社会关系，因此不能仅仅因为DNA的 AMEL基因座为X/Y而否认其女性生理特征以及女性社会关系。因此在刑法上，认定刘某的性别为女性更加符合刑法法益的要求。、

某些变性人是否可参照此例，大家也可以研究研究。

情形6：用注射器向女性阴道注射精液，是否构成强奸罪?

来源：网传真实案例

广西男子马某对外谎称是“广西医科大一附院副教授、医生”，利用其精液与其他药物组成所谓独家秘方，为女子免费治疗妇科病。一名女子彭某经介绍来到马某处进行按摩治疗(女子此时并不知情秘方里含有精液)，治疗后发现阴道内除了药膏外，还有疑似精液的乳白状液体。于是该女子当晚向警方报案，次日马某被警方抓获。

一审法院以强奸罪判处马某有期徒刑4年。法院当时的依据是，马某违背了妇女意志，利用欺骗手段强行与妇女发生性交，构成强奸罪。但在2013年，法院撤销原审强奸罪的判决，改判马某犯强制猥亵妇女罪判处有期徒刑3年。法院认为，马某无医师执业资格，对外谎称“广西医科大一附院副教授、医生”，利用受害者受骗寻求治疗的机会，采用欺骗的手段对妇女进行猥亵，符合强制猥亵妇女罪的认定。

首先，可以排除的是强奸罪。在我国司法实践中，采用“插入说”作为定罪的标准，即男子的生殖器插入到女子的阴道内为犯罪既遂;而对于奸淫幼女，我国则采用“接触说”，即只要接触到十四岁以下的女孩生殖器，即可认定为强奸罪。

其次，侮辱罪在刑法上的解释则比较简单，指以暴力或其他方法公然侮辱他人或捏造事实诽谤他人。而强制猥亵、侮辱妇女罪则是指以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵妇女或侮辱妇女，其中它们的区别在于刑法解释中对猥亵的定义。其中解释，猥亵是指以刺激或满足性欲为目的，进行性交以外的淫秽行为，即主观目的比侮辱罪多了满足淫秽需求的目的。并且，强制猥亵、侮辱妇女罪的量刑比侮辱罪较重。

情形7：欲强奸不成，继而强行要求与其口交和肛交构成强奸罪(未遂)还是强制猥亵罪?

来源：《人民法院报》—[2013]运盐刑初字第44x号

被告人刘某与被害人系男女朋友，分手后被告人刘某仍然纠缠被害人。某日被告人在车上对被害人多次进行威胁、殴打，并把被害人强行拉至一商务会馆要求与其发生性关系，被害人不想做就骗说有炎症，刘某就让给他口交，之后强行将其按到床上，从背后将他的阴茎插入其肛门内，后射精到肛门里。

公诉机关指控被告人构成强奸罪的犯罪事实。但法院认为，据查被告人刘某在毛公商务会馆内，虽然主观上欲与被害人发生性关系，但是在违背被害人意志的情况下，客观上实施了插入被害人肛门内而非插入其生殖器内的行为，不符合强奸罪的构成要件，故被告人行为不构成强奸罪，被告人采用威胁手段对被害人实施猥亵行为，其行为应认定为构成强制猥亵妇女罪。

强奸罪(未遂)还是强制猥亵妇女罪区别的关键是看行为人有无违背妇女意志强行奸淫的故意和目的。强奸罪的行为人在其猥亵过程中，必然要以语言、动作表示其强行奸淫的故意和目的，而且强行猥亵的行为必然要向强行性交的行为发展，如果不出现行为人意志以外的原因，其必定要实施强行性交的行为。而强制猥亵妇女罪的行为人在猥亵过程中或者猥亵后，也可能要求与妇女发生性关系，但绝对不是强行发生性关系的意图，而是在被害人不同意的情况下就会罢休，并无进一步强行发生性关系的行为。

区分强奸罪(未遂)和强制猥亵妇女罪应该根据二者各自的主客观要件和特征，贯彻主客观统一的原则。

情形8：具有刑事责任能力人与未满刑事责任年龄的人俩人轮流强奸同一幼女是否成立轮奸?

来源：《刑事审判参考》案例第280号

所谓轮奸,是指两个以上的行为人基于共同认识，在一段时间内，先后连续、轮流地对同一名妇女(或幼女)实施奸淫的行为。轮奸作为强奸罪中的一种情形,其认定关键，首先是看两个以上的行为人是否具有在同一段时间内,对同一妇女(或幼女),先后连续、轮流地实施了奸淫行为，并不要求实施轮奸的人之间必须构成强奸共同犯罪。换言之，轮奸仅是一项共同的事实行为，只要行为人具有奸淫的共同认识，并在共同认识的支配下实施了轮流奸淫行为即可，而与是否符合共同犯罪并无必然关系。实践中,轮奸人之间通常表现为构成强奸共同犯罪，但也不排除不构成强奸共同犯罪的特殊情形，例如本案即是。

本案中,虽然另一参与轮奸人,因不满14周岁,被排除在犯罪主体之外,二人之间不构成强奸共同犯罪(共同实行犯)。但对本案被告人而言，其具有伙同他人在同一段时间内，对同一幼女,先后连续、轮流地实施奸淫行为的认识和共同行为,因此,仍应认定其具备了轮奸这一事实情节。换一角度说，申某某对王某实施奸淫行为时虽不满14周岁，依法不负刑事责任,但不能因此否认其奸淫行为的存在。相反，被告人李尧与申某某对同一幼女轮流实施了奸淫行为,却是客观存在的事实。因此,即使申某某不负刑事责任,亦应认定李尧的行为构成强奸罪，且属于“轮奸”。

情形9：共同轮奸，一人得逞，未得逞的人如何定性?

来源：《刑事审判参考》案例第790号、792号、983号

共同轮奸犯罪案件中，其中某行为人的强奸行为是否得逞，不影响对各行为人具有轮奸情节的认定。我们认为，轮奸系情节加重犯，而非结果加重犯。二名以上行为人只要基于共同的强奸故意，在同一段时间先后对同一被害人实施强奸行为的，就应当依法认定为具有轮奸情节：各行为人的强奸行为是否得逞，并不影响对各行为人具有轮奸情节的认定。

本案中，被告人张甲和张乙二人达成强奸被害人杨某的通谋，并对被害人杨某轮流实施强奸行为，虽然张乙的行为未得逞，但并不影响对二被告人具有轮奸情节的认定。但如果没有轮奸共同犯意，比如行为人实施强奸行为完毕离开现场后，其他帮助犯起意并对同一被害人实施轮奸行为的，该行为人不应认定具有轮奸情节。

共同犯罪中，部分行为人强奸行为已得逞，未得逞的行为人亦应认定为强奸犯罪既遂。轮奸并非独立的罪名，而是强奸罪的情节加重犯。该情节本身只有构成与不构成的问题，而不涉及犯罪既遂与未遂的停止形态问题。根据共同犯罪“一人既遂，全体既遂”的基本原理，只要共同行为人中有一人的犯罪行为得逞，各共同行为人的犯罪行为均应认定为犯罪既遂，部分行为人的强奸行为未得逞，不影响犯罪既遂的认定。

当然，如果共同行为人的强奸行为均未得逞，则应当认定所有行为人的犯罪形态为未遂。但共同犯罪人未经共谋在不同地点先后强奸同一被害人的不构成轮奸。

情形10：奸淫幼女案件中被告却辩称不知道对方是幼女，如何认定?

来源：《刑事审判参考》案例第978号

《性侵意见》第19条实际上明确了以下问题：第一，奸淫幼女犯罪需要行为人主观上明知对方系幼女，包括明知和应当明知;第二，性侵未满12周岁的幼女可以推定行为人主观上明知;第三，已满12周岁未满14周岁的幼女，从其身体发育状况、言谈举止、衣着特征、生活作息规律等观察可能是幼女，而实施奸淫等性侵害行为的，应当认定行为人明知对方是幼女。

我们认为，从司法解释性文件的条款设置及文字表述来看，该款属于对 “明知”认定相对确定的规范指引，对已满12周岁不满14周岁的幼女实施奸淫等性侵害行为,若无极其特殊的例外情况，一般都应当认定行为人“明知”被害人是幼女，具体可以从以下三个方面把握：一是必须确有证据或者合理依据证明行为人根本不可能知道被害人是幼女;二是行为人已经足够谨慎行事,仍然对幼女年龄产生了误认，即使其他一般人处在行为人的场合，也难以避免这种错误判断;三是客观上被害人身体发育状况、言谈举止、衣着、生活作息规律等特征明显更像已满14周岁。例如,与发育较早、貌似成人、虚报年龄的已满12周岁不满14周岁的幼女在谈恋爱和正常交往过程中，双方自愿发生了性行为，确有证据证实行为人不可能知道对方是幼女的，才可以采纳其不明知的辩解。相反，如果行为人采取引诱、欺骗等方式,或者根本不考虑被害人是否是幼女，而甘冒风险对被害人进行奸淫等性侵害行为的，一般都应当认定行为人明知被害人是幼女，以实现对幼女的特殊保护，堵塞惩治犯罪的漏洞。

情形11：被告人欲实施强奸导致被害人落水,被告人不实施救助,致使被害人溺水死亡的,被告人是构成故意杀人罪还是以“强奸致使被害人死亡”论处?

来源：《刑事审判参考》案例第834号、980号

对于被害人李某逃离过程中落水身亡这一事实，应该结合不作为犯罪理论进行评价，这种“见死不救”的不作为行为是否属于强奸致使被害人死亡,是按照故意杀人罪论处还是按照强奸罪的结果加重犯论处,实践中存在分歧意见。

我们认为，在刑法明确将某些后果规定为加重情节的犯罪中，只要具有刑法上的因果关系，不区分直接和间接，都应当纳入该罪评价，因此，如果被害人因被强奸而投河自尽的行为，应当属于强奸罪的加重情节。但具有其他行为介入因果关系的除外。如果具有其他行为介入，则发生因果关系的断绝。

本案中，李某失足落水身亡的事实是否纳入强奸罪评价，关键在于发生李某失足落水身亡的结果之前是否具有其他行为等因素的介入。很显然，韦风因为先行行为导致其具有救助的作为义务，其不采取任何救助措施就离开现场，实质上是一种不作为。

按照通说观点，不作为也是一种行为，即韦风实施了一种行为，只不过这种行为是以不作为方式实施的。这种不作为行为的介入，使原有的因果关系发生断绝，断绝后发生的行为与后果应当单独作为一个罪质来评价因果关系。而恰恰是这点，在实践中往往被忽略。

本案中，那种主张将韦风失足落水身亡的事实纳入强奸罪评价的观点，忽视了不作为也是一种行为，忽视了这种行努踣因集关系所带来的影响。

情形12：“养父”多次奸淫幼女致其怀孕引产，犯罪情节应该如何认定?

来源：《刑事审判参考》案例第978号

《性侵意见》)第25条的规定：对未成年人负有特殊职责的人员、与未成年人有共同家庭生活关系的人员，针对未成年人实施强奸、猥亵犯罪的，应当从重处罚。

首先，关于“共同家庭生活关系”的界定 。与幼女具有“共同家庭生活关系”,顾名思义,也就是与幼女具有在一个家庭中共同生活的关系。而所谓“家庭”,一般认为是指在婚姻关系、血缘关系、收养关系等基础上产生的,共同生活的人们所构成的社会生活单位,是具有血缘、婚姻、收养等关系的人们长期居住的共同群体。在实践中,考察是否具有“共同家庭生活关系”,应当立足家庭的概念,准确把握“共同家庭生活关系”内涵中具有的“质”和“量”的要求。从“质”上来说,需要形成实际上的共同生活关系,如事实上的抚养关系、监护关系等;从“量”上来说,需要具有共同生活的长期性、确定性和稳定性,如果仅有几次的共同居住或者较短时间的共同居住就不属于这里所指的“共同家庭生活关系”。

其次，与幼女有“共同家庭生活关系”的成年人多次奸淫幼女致其怀孕，应当认定为奸淫幼女“情节恶劣”。如对幼女负有特殊职责的人员、与幼女有共同家庭生活关系的人员，长期多次奸淫幼女致其怀孕的;有强奸、猥亵犯罪前科劣迹的人,奸淫幼女致其怀孕的;或者奸淫幼女致其轻伤、感染性病，同时导致幼女怀孕的，可以认定为属于情节恶劣”。但并不是说,只要奸淫幼女致其怀孕，并同时具有《性侵意见》第25条所列的某一项情节，就必然认定为“情节恶劣”。如进入学生集体宿舍奸淫一名幼女，致该幼女怀孕，如果作案手段一般，也没有其他严重情形,就未必达到“情节恶劣”的程度。

情形13：以威胁方式要求发生性关系并且带被害人来到酒店，被害人趁机报警将其抓获，是强奸未遂还是强奸预备 ?

来源：《人民司法·案例》

陈某要求张某与其发生性关系时，张某拒绝，陈某遂向张某的多名亲友发送“她在外面做了见不得人的事，我手中有证据”等内容的威胁短信，并以发送裸照为由胁迫张某。后张某被迫答应陈某至某酒店，到酒店房间之前张某借口打电话，让陈某先进房间，然后张某打电话报警将陈某抓获。

强奸罪(正犯)是亲手犯。如果认为行为人已经着手实施强奸犯罪，从刑法理论对犯罪着手的判断标准以及以暴力或其他手段强奸妇女的着手的认定来看，应当要求行为人和被害人有一定的身体接触，从而使得行为人实施强奸的手段行为和目的行为之间形成紧密连接，即从行为人实施手段行为开始，已经完全掌控被害人直至发生后续的目的行为。以暴力手段或灌酒等其他手段实施强奸行为的着手的认定能够满足上述要求。而以威胁手段强奸妇女的，如果实施威胁手段开始便是着手，则并不必然地认为行为人就能够完全掌控被害人直至发生目的行为。

以前述案例为例，如果认为实施威胁手段时就已经着手，则意味着陈某向张某发出威胁时已经着手，张某去不去酒店都不影响陈某着手的认定。此时，便会出现一个令人难以接受的现象：强奸罪着手的认定可以在行为人和被害人未曾见面的场合下出现，即“跨越时空”的强奸。

对于以威胁手段强奸妇女的，行为人将威胁发送出去后，尽管存在胁迫行为，但不能认定为是强奸罪的实行行为已经着手，只有接触并完全掌控被害人直至具有发生性交行为的紧迫危险时才能认定强奸行为已经着手。因此，前述案例中陈某的行为尚不能认定为着手，应认定为强奸预备。

情形14：介绍他人与智障女或幼女发生性关系是否构成强奸罪共犯 ?

来源：《人民司法·案例》、《刑事审判参考》案例第979号

介绍他人与智障女发生性关系，根据强奸罪以及共同犯罪理论的主客观构成要件，介绍行为应当认定为强奸罪的教唆共同犯罪，适用造意为首原则，不区分主犯、从犯。

被告人顾处宝介绍被告人时建成与被害人陈某某认识，并让被告人时建成把被害人陈某某带回家作“老婆”的行为对被告人时建成强奸被害人陈某某起到了重要作用，应当认定为犯罪行为。被告人时建成与痴呆妇女发生性关系的行为构成强奸罪，具有严重的社会危害性，而被告人顾处宝的介绍行为对被告人时建成的强奸行为起到了关键的、重要的作用，可以说，没有被告人顾处宝的行为，被害人陈某某就不会被强奸，所以如对被告人顾处宝不处罚，不符合刑法的罪刑相适应原则。

同样对于为他人物色介绍幼女供其奸淫,事后给付中间人金钱财物的行为构成强奸罪,中间人构成强奸罪的共犯。根据《性侵意见》关于“以金钱财物等方式引诱幼女与自己发生性关系的以强奸罪论处”的规定,此种情形下,对与幼女发生性关系的行为人既然以强奸罪论处。

素材来源：法务之家

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女方起诉离婚财产分割怎么分?女方起诉离婚男方不同意能离吗?

导读：一方想要离婚的,可以与对方协商,另一方不同意的情况下,就可以诉讼离婚,并不需要有什么固定的条件。那么女方起诉离婚财产分割怎么分?女方起诉离婚男方不同意能离吗?女方起诉离婚怎么争取孩子抚养权?

　　女方起诉离婚财产分割怎么分?

　　女方起诉离婚财产的分配如下：

　　1、协议分配，夫妻双方可以通过协商决定处理夫妻的共同财产的分配方案;

　　2、诉讼分配，若双方协议不成时，由法院按照照顾子女、女方和无过错方权益的原则判决分割。

　　一般情况下，离婚时的共同财产是由双方当事人均等分配的。

　　根据《民法典》第一千零八十七条规定，离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理;协议不成的，由人民法院根据财产的具体情况，按照照顾子女、女方和无过错方权益的原则判决。

　　对夫或者妻在家庭土地承包经营中享有的权益等，应当依法予以保护。

　　法律依据：

　　《民法典》第一千零八十七条

　　离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理;协议不成的，由人民法院根据财产的具体情况，按照照顾子女、女方和无过错方权益的原则判决。

　　对夫或者妻在家庭土地承包经营中享有的权益等，应当依法予以保护。

　　女方起诉离婚男方不同意能离吗?

　　这种情况需要具体情况具体分析，如果男方有婚外情且坚持不肯协议离婚，只能通过法院起诉离婚，诉讼离婚需要有证据证明双方是感情确已破裂，法院才会判决离婚。只要一方不同意，第一次起诉不会判决离婚的，判决后6个月才能再次起诉，第二次起诉一般会判决离婚的。

　　女方起诉离婚怎么争取孩子抚养权?

　　在律师代理的离婚案件当中，60%左右的案件存在争夺孩子的抚养权的问题，除了尊重孩子的个人意见外，收集相关有利的证据可以最大可能争取到孩子的抚养权，包括但不限于以下几个方面。

　　1、双方基本条件的取证

　　对双方的基本条件进行取证，包括但不限于工作性质、工作环境、收入状况、居住条件、文化程度、性格修养等，通过对双方的基本条件进行比较分析，突出有利因素。即使夫妻双方的基本条件，如工资收入、教育程度等差异不大，但并不表示就没有差异。比如，一方的思想品质，就在争取孩子抚养权方面尤为重要，因为直接抚养方的思想品质，会直接影响下一代的健康成长。

　　2、双方父母基本条件的取证。

　　很多时候，真正带孩子的往往不是夫妻任何一方，特别是对于学龄前儿童，通常是一方的父母。因此，孩子以往的生活环境，以及长期带孩子的父母的意见及身体情况，往往也是影响孩子抚养权的一个重要方面。

　　3、孩子生活环境方面的取证。

　　离婚案件中孩子抚养问题的处理原则，是不影响孩子的健康成长。如果双方离婚，但有一方距离学校较近，或生活小区成熟，对孩子人学、生活最为有利，当然得到孩子抚养权的可能性就会更大。因此，这方面的取证工作也是必须的。

　　4、孩子的意见相当重要。

　　一般，法院在处理抚养问题上，会认真听取十周岁以上孩子的意见，并做笔录入卷。在离婚前或离婚过程中，做好孩子的思想工作，使孩子愿意随自己生活是尤为重要的。十周岁以上的孩子一般比我们这一代人更为成熟，对于离婚的含义及后果都基本了解，虽然这样会对其造成伤害，但这种伤害是避免不了的，使孩子由对其成长最为有利一方抚养，算是对其的补救吧。

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