保全，财产保全的担保是什么

2020年6 月 29 日，深圳市南山区人民法院作出民事裁定书，根据腾讯公司请求查封冻结贵州老干妈公司名下价值人民币1624. 06 万元的财产。对此，腾讯公关部相关负责人回应称：“此事系老干妈在腾讯投放了千万元广告，但无视合同长期拖欠未支付，腾讯被迫依法起诉，申请资产保全，法院裁定冻结对方企业账户。”

6 月 30 日晚间，老干妈发布声明回应称：“从未与腾讯公司进行过任何商业合作。针对上述重大事件，我司及时采取法律手段维护企业合法权益，已向公安机关报案。”

7 月 1 日，贵阳警方发布通报称，称三名犯罪嫌疑人曹某、刘某利、郑某君伪造老干妈公司印章，冒充该公司市场经营部经理，与腾讯公司签订合作协议。三人此举的目的是为了获取腾讯赠送的“网络游戏礼包码”，之后倒卖非法获取经济利益。目前3人已经被刑拘。

7月10日，腾讯发表声明，与老干妈已经握手言和，腾讯也已向法院申请撤回财产保全申请及本案诉讼。

几天来，“腾讯大战老干妈”事件一波三折、连续反转，曾经一度引起了社会的广泛关注和各方热议。

不少网民也将关注的焦点转到了财产保全裁定上，如财产保全的一般流程如何、是否需要提前通知被申请人以及一旦出现保全错误的情形，被申请人的救济手段又有那些，南都记者就相关问题对笔者进行过采访。（https://www.sohu.com/a/405408248_161795?_f=index_pagefocus_7&_trans_=000014_bdss_dklzxbpcgP3p:CP=）

根据我国《民事诉讼法》的相关规定，财产保全是指人民法院根据当事人的申请，对被申请人的财产或有争议的标的物采取查封、扣押、冻结等强制措施，使其处于人民法院的有效监控之下的司法行为。

财产保全分为诉前财产保全和诉讼财产保全：诉前财产保全是指利害关系人因情况紧急，不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，在起诉前向人民法院申请采取财产保全措施；诉讼财产保全是指人民法院在诉讼过程中，为保证将来生效判决的顺利执行，依当事人一方的申请或者依职权对当事人财产或争议的标的物采取的保全措施。

诉讼财产保全制度在许多国家同样存在，如在德国、日本和我国台湾地区的“民事诉讼法”中，诉讼财产保全被称为假扣押、假处分，前者是对金钱请求或可以变为金钱请求的案件所采取的措施；后者是对金钱以外的权利标的物所采取的措施，包括物权、债权和其他财产权。

中国大百科全书编辑部：《中国大百科全书·法学》，中国大百科全书出版社1984年版，第565页。一般认为，设立财产保全制度的意义在于采取财产保全后，被申请人不能随意处置保全财产，如果生效判决确定被申请人负有给付义务且被申请人不依判决履行，法院可以依法强制执行所保全的财产，以强制债务人履行法定义务。这对于预防和解决我国司法实践中长期存在的“执行难”问题，保护当事人的合法权益和维护人民法院的司法审判权威都确实有相当大的作用。

由于查封、扣押或冻结被申请人财产的保全措施有可能影响被申请人正常的生产经营活动，并会导致一定的损失，为防止诉讼权利滥用和保护被申请人的合法利益，我国《民事诉讼法》规定，申请人申请有误的，申请人应赔偿被申请人因财产保全所造成的损失。

这里的申请有错误，主要是以下两种情况：

第一，申请人故意伪造申请财产保全的条件，其目的在于干扰被申请人的正常经营活动或者出于恶意报复等；

第二，申请人诉讼决策失误，即申请人由于过失错误对被申请人申请财产保全或者申请财产保全的数额超出其实际有权请求的范围。

以上两种情况，申请人都应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。财产保全担保，即申请人或者案外人向法院提供的担保，用以担保赔偿申请人因保全错误给被申请人造成的损失。因此法律还规定，对于诉前财产保全，申请人应当提供担保，不提供担保的，人民法院应当驳回其申请；对于诉讼财产保全，人民法院可以责令申请人提供担保，责令提供担保而未能提供的，同样应当驳回其申请，除非诉讼财产保全是人民法院依职权采取的。

即财产保全是由人民法院依职权采取的，如果发生错误，被保全财产的一方当事人因此遭受到损失，人民法院应当承担相应的赔偿责任。我国1995年1月1日起实施的《国家赔偿法》第2条的规定：“国家机关和国家机关工作人员违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”可以认为，当事人的这种赔偿请求具备法律依据。实践中这种赔偿请求比较少见，很大一部分原因就在于人民法院在依职权采取财产保全时十分慎重，并且在申请人申请财产保全时，绝大多数情况下人民法院会要求申请人提供相当于申请保全的财产等值的财产担保，以担保申请人能够对因财产保全不当给被申请人造成的损失进行赔偿。

财产保全的目的在于防止被申请人在生效判决执行前转移财产、抽逃资金，拒绝履行判决确定的法律义务，如果不存在申请财产保全的以上前提，财产保全也就失去意义。因而，法律还规定，财产保全作出后，被申请人提供担保的，人民法院应当解除财产保全。由此可见，财产保全担保有两种形式：一是申请人在向人民法院申请进行财产保全时，向人民法院提供的保证对因财产保全不当给被申请人所造成的损失进行赔偿的担保；二是被申请人在向人民法院申请解除财产保全时，向人民法院提供的保证履行将来生效判决确定的给付义务的担保。