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【导读】

浙江东阳警方抓获21名犯罪嫌疑人，囤积居奇、转手倒卖劣质熔喷布8.89吨，非法经营总额达2000余万元。哄抬物价类行为作为非法经营罪处理要谨慎，如何认定“非法经营”中的哄抬物价行为？如何认定“非法经营”中的违法所得数额？

【案情简介】

熔喷布是防护口罩最关键、最核心的原材料。近日，浙江省公安厅通报一起哄抬价格售卖熔喷布案件。有不法分子大量散布熔喷布货源信息，哄抬价格进行倒卖。浙江东阳警方抓获犯罪嫌疑人21名，收缴劣质熔喷布8.89吨。据悉，此21人非法经营总额达2000余万元。

【叶斌律师评析】

根据《关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》和《关于依法惩治妨害新型冠状病毒感染肺炎疫情防控违法犯罪的意见》之规定，在疫情防控期间哄抬物价、牟取暴利，构成犯罪的，以非法经营罪定罪，依法从重处罚。

一、 哄抬物价是否属于非法经营罪第四项规定的“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”

其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为，作为非法经营罪的兜底条款，必须参照该条款第一至第三项规定的具体非法经营行为来进行解释，根据前三项的规定可以看出，非法经营罪是对特许经营秩序或者市场准入秩序的一种侵犯，因此可以根据行为人的经营行为是否违反了行政许可来判断是否侵犯特许经营秩序或者市场准入秩序，但是政府调控价格的行为能否纳入特许经营或者市场准入范畴还有待法律确认。

二、 如何认定“非法经营”中的哄抬物价行为

应当如何认定哄抬物价、谋取暴利？在疫情防控期间，经营者违反国家有关市场经营、价格管理等规定，在扣除生产经营成本和正常的利润后，大幅提高产品价格对外销售的，应当认定为“哄抬物价、牟取暴利”。主要包括以下几种行为模式：1.捏造、散布涨价信息。2.囤积居奇。3.强制搭售或提高配送费等不合理费用。

应当如何认定大幅提高产品价格？《关于新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间查处哄抬价格违法行为的指导意见》只规定“大幅度提高”，由市场监管部门综合考虑经营者的实际经营状况、主观恶性和违法行为社会危害程度等因素，在案件查办过程中结合实际具体认定。但是《指导意见》并未明确具体标准，导致司法机关认定哄抬价格违法行为是不是属于非法经营没有具体的标准。有些省级政府的市场监督部门文件中规定了具体价差率，比如利润不能超过30％。但价差率的计算不能一概而论，还要考虑经营者的实际经营状况、主观恶性、违法行为的危害程度等因素，要考虑防疫期间的原材料成本、交通运输成本等情况，结合具体案件情况加以认定。

三、 如何认定“非法经营”中的违法所得数额

根据《最高人民法院研究室关于非法经营罪中“违法所得”认定问题的研究意见》之规定，非法经营罪中的“违法所得”是指获利数额，即以行为人违法生产、销售商品或者提供服务所获得的全部收入（即非法经营数额），扣除其直接用于经营活动的合理支出部分后剩余的数额。

但是哄抬物价型非法经营罪，是否要把合法的利润扣除再计算违法所得？是否要考虑合法所得因素？哄抬后的价格包括成本、合法利润和非法利润三部分，在现有法律没有明确规定哄抬物价型非法经营罪违法所得如何计算的情况下，扣除市场经济带来的合法利润，将哄抬物价后超出正常市场价格的非法利润认定为违法所得，更加符合罪刑相适应的刑事政策。

【法律依据】

《刑法》第二百二十五条 【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。