在单位上班可以找律师吗，自己创业当老板的烦恼

最近，听说有个朋友想创业。我当然是全力支持，想发财致富当然要创业，不过，创业也容易致贫。前几天仙厨大酒店的微信，因疫情原因餐饮生意很差，房租上涨、物价上涨、员工多，要去跳桥。真的是看得一声长叹。聊起了创业，朋友找我要劳动合同模板，我就把价值2000块的模板赠送给他，顺便给他讲了一个孕妇让老板赔一套房子的故事，这个悲惨的故事发生在10年前：

背景是这样的，老古打了几年工，存了一点钱，注册个体工商户，请了6个刚毕业的小妹妹卖手机。话说有个叫马春花的小妹妹谈了个富二代男友，怀上了。小妹妹要跟富二代谈婚论嫁，二代说还不想这么早结婚，二代的妈妈也坚决不同意。马春花被迫分手，于是跟老古老板说请假。

古：干什么？

马：分手了，做人流，休息1个月。

古：干脆别来了。

马春花来气了，男友不要，老板寡恩刻薄。正好，同学的姐姐做律师。于是就去咨询，有了下面的对话：

律：工作多久了？

马：1年3个月。

律：签劳动合同了吗？

马：没有。

律：缴社保了吗？

马：没有。

律：工作时间？

马：两班倒，一周工作6天。

律：工资多少钱？

马：5000元左右。

律：初步计算，二倍工资55000元，经济补偿7250元，加上失业赔偿，加班费等，可索赔10万。其他同事一起告吗？律师费优惠点。

惨案就这样发生了！这是我当年作为法官遇到的案子，硬算二倍工资，经济补偿，6个人，老板一共赔了30多万，这就相当于赔了一套60平米的房子。按当年的房价，重庆主城也是四五千一个平方。

这就是劳动合同法的成本 ，劳动合同法的威力。

你见，或者不见，

劳动合同法就在那里，

不悲不喜。

你念，或者不念，

劳动合同法就在那里，

不来不去。

一旦员工提出，劳动合同法的重要性就出来了。

朋友就说，劳动合同法这么麻烦，我签订合作协议，规避劳动合同法啊。

我笑了，兄弟，你想的别人早想到了。我给你讲讲最高院今年7月发布的第32批指导案例，在179号聂美兰诉北京林氏兄弟文化有限公司确认劳动关系案中，法院认为，劳动关系适格主体以“合作经营”等为名订立协议，但协议约定的双方权利义务内容、实际履行情况等符合劳动关系认定标准，劳动者主张与用人单位存在劳动关系的，人民法院应予支持。

为何有的老板会用合作协议规避劳动关系，我问朋友一个问题：假如你招用一名清洁工，工资为2100元，你的用工最低成本是多少？

朋友说：25200元。

我说：错。

看到朋友有点懵逼，我就给他解释了一下。其实这个问题问过好多人，少数老板认为就是2100元每月，这是不交社保的老板。多数的老板还是认识到，加上每个月的社保费1000元左右。其实是不够的，我给大家来算一个帐：

如果把用工成本分成看得见的和看不见的。那看得见的是，工资2100元，社保费1072元（以重庆为例），住房公积金，工会会费，残保金。看不见的成本其实很多，比如法律责任，年休假五天，劳动合同到期不续签的经济补偿，疫情来的冗员成本，病假；比如管理上的成本，没有签订劳动合同的二倍工资，解除员工不当的违法解除赔偿金等。

朋友说，这么多门道。我说是的，尤其是对创业的老板来说，劳动合同法是其中必不能忽略的。因此，我就在朋友的茶水间，给朋友来了个即兴演讲，从4个角度给他提醒。

一、必须按劳动关系招人吗？

如前所述，招用一个劳动关系的成本是很高的。最近几年的新业态用工的劳动关系确认之争非常多，为什么？

认定劳动关系，在送外卖的过程中受伤就可以认定工伤，不认定劳动关系风险自负。劳动关系是成本最大的用工，而用工方式非常多，如劳动关系、劳务派遣、劳务外包、劳务合同、承揽等，有劳动关系有全保护，无劳动关系无劳动保护。

所以，在招人之前一定要问清楚，是不是必须按劳动关系用工？有没有其他用工可替代，毕竟请神容易送神难。

二、一定要小心未签订劳动合同二倍工资

重要的事说三遍，一定要签劳动合同！

重要的事说三遍，一定要签劳动合同！

重要的事说三遍，一定要签劳动合同！

除了要签订劳动合同外，还要保管好劳动合同。也许我说碰瓷，你以为很遥远。这些年，我亲自遇到过的就有以下几个情形，鉴定笔迹不是本人签订的，偷走劳动合同的，伙同员工来碰瓷的。什么不签订的，忘记续签的，更是常见。

有的老板以为不欠工资便不违法，大错特错。某企业是招商引资的企业，老板在工业园区办厂，招了几十个员工，其中有一个女员工曾经告过劳动争议。被老板录用后，发现老板居然没有和员工签订劳动合同，在工作9个月后某次加班与老板发生争议，伙同车间所有员工一起离职告未签劳动合同2倍工资。老板要赔30多万，我这个主审法官想做工作调解，老板还找到政府说营商环境太差，真的是一声叹息！法律如此，与营商环境无关。

三、把工资约定清楚

工资分两部分说。一部分是正常工资，如销售的提成，曾经有个亲戚的公司，因为销售提成办法不完善，某销售员拼命卖东西，不管买家信誉好不好。因为没有约定回款后计发提成，销售员业绩很好，提成很高，但是给老板留了一堆烂账！

老板不但亏了货款，也支付了提成，亏两次。另一部分是加班费，千万不要小看了加班，加班涉及到群体性纠纷，一个员工支持了，相同岗位的员工就都有可能主张。如何来管理加班，要多个方面下手，如工时合理，要合理的区分标准工时、综合计算工时和不定时制度。

四、解除员工要慎重

因解除劳动合同的经济补偿与违法解除赔偿金争议，占了劳动争议很大的比例，而且，其他如二倍工资、加班费、年休假等争议，多因解除而起。既然都解除，大家撕破脸了，在职时不扯的在仲裁就可以全部提出来了。

我们听说过00后整顿职场，但是你听说过60后的在整顿职场吗？最近听说一个事，某年满59周岁的大叔，因为社保缴够了15年，在单位工作了20年，近期各种作妖，各种折腾，小错不断大错没有（怀疑是看多了抖音、公众号，自学了很多劳动法）。老板终于忍不住了，开除。结果仲裁申请书来了，违法解除赔偿金（本人工资乘40个月）。

给老板算一个账，如果是白给工资也不过是12个月，加12个月的社保费，可是违法解除给40个月，远高于白给工资。所以解除一定要慎重。解除员工时，最好做到四步：

第一步，评估解除的风险，包括事实是否清楚、依据是否充分，违法风险是否很大。

第二步，对于违法解除风险很大的，能否转化其他途径，如劝退、协商解除或者调岗等。

第三步，梳理每一个环节，如程序是否到位，是否通知工会，违纪事实的证据是否清楚。

第四步，注意违法解除的继续履行。

这是常见的纠纷，还有很多不常见的纠纷，如调岗的，年休假的，病假的，调薪的。只要用上了员工，总有一款纠纷等着你。如果没有社保来一个工亡的，喜提的保时捷就得送人了。

创业是美好的，可是劳动合同用工风险也是要注意的。

学法律的人就是这样，风险想得多。

高风险高收益，所以做老板的也不能太想法律。愿意承受亏损的风险，获得更丰富的回报是应该的。

最后，用《新华词典》中这句话作为总结：张华考上了北京大学，李萍进了中等技术学校，我在百货公司当售货员，我们都有光明的前途。

徐增鹏团队是德恒重庆重点打造的劳动法专业化团队，徐增鹏律师系业界鼎鼎有名的前法官“子非鱼”。在本专栏中，徐增鹏律师将结合法官和律师的视角，以期帮助企业事先预防用工风险，让企业在人力资源合规的前提下降本增效开展经营活动，同时帮助员工合法有效维护自身权益，促进劳动关系和谐。

本文作者

声明：

本文由德恒律师事务所律师原创，仅代表作者本人观点，不得视为德恒律师事务所或其律师出具的正式法律意见或建议。如需转载或引用本文的任何内容，请注明出处。