文 / 杜晓红 依言律师
前几天朋友王姐前来咨询，困扰她的麻烦事儿是这样的。
王姐有开店经验，和另外三个朋友合伙经营蛋糕房。资金到位后，王姐着手找店面、租房、装修、购买设备、培训。有二个合伙人不在濮阳，一直没签合伙协议。蛋糕房经营前两年，生意还算红火。因2020年新冠肺炎疫情，生意开始下滑。经核算，扣除投资款还亏损近50万元。
为及时止损，王姐便与其他三个合伙人商量，关闭蛋糕房。另外三个合伙人眼见投资款泡汤，便声称当时所投资金不是投资款，而是借款，要求王姐返还。
王姐是否应退还其他三个合伙人所投资金呢？其实，这涉及王姐与三个合伙人之间究竟是“借贷”还是“合伙”关系的问题。
民间借贷是自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。个人合伙是两个以上自然人按协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。这二者的区别是显而易见的。借贷是固定回报，是赤裸裸的金钱关系，而合伙则是共享收益、共担风险，有着同舟共济的同志感情。
合伙做生意，如果赚钱了，大家皆大欢喜。要是赔钱了，矛盾冲突便接踵而至。司法实践中，确实存在无法证明有合伙关系，将投资款认定为“借款”的情况。为规范合伙行为，《民法典》专门在《合同编》中新增一类有名合同—合伙合同。
如果要合伙做生意，应该签订一份合伙合同。把各合伙人之间的合伙关系，出资方式、金额和交付期限，合伙事务决定权、执行权，利润分配、亏损分担，债务承担等约定清楚。避免出现在亏损状况下，法院认定投资款是借款的不利后果。
如果只是借款，就应出具借条、签订借款合同，切记勿要约定“共享收益、分担风险”等类似内容。
做到“亲兄弟明算账”，事先把商量好的内容一一落到字面上，合伙不成大家还是朋友，不要因为约定不清不楚，最后落个钱财、感情两空空的结局！
杜晓红 律师
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