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【作者简介】：乔治 广东瀛双律师事务所刑事部

粉身碎骨浑不怕，要留清白在人间

——题记

走在广西某市的马路上，淅淅沥沥的小雨，映衬的月光，像蚕丝一般，滴在身上，莫名有一种舒服的感觉。

回到酒店，打开电脑，再一次打磨即将要提交的文书。望了望窗外，雨渐渐停了，合上电脑。冷不丁已经半夜2点了。

想了想这次案件的当事人，李沁雪，一个阳光、坚韧、不肯低头、无论境遇如何都不息斗争不放弃的年轻人。目前，经过与司法机关的沟通，不对其采取强制措施，已然定格。

虽然接触时间不长，李沁雪身上那种近乎吹毛求疵的认真，那种执着，着实让我佩服。

也确实让我觉得，优秀的人，不论身处境遇如何，如金子般的闪光，绝对是无法掩盖的。这样的人，无疑是一个坦荡的人、一个站立的人、一个强大自信永不会输的人。

思绪飞回刚刚接到李沁雪电话的那个上午。

一、“叮铃铃铃”

瀛双律师事务所，坐落于武术之乡的佛山。

10月11日上午10点。2021年的最后一个季度，各行各业都呈现处繁忙的景象。当然律所也不例外，刚刚撰写完《何某涉嫌非法吸收公众存款罪之无罪辩护词》，正准备忙里偷闲，舒展一下筋骨。

突然，“叮铃铃”电话铃声响了。

电话是毫无征兆打进来的，看到是南宁的号码，起初以为是小郭的那件案子有了新情况，接通后发现是一个女声，说是咨询诈骗罪的案子。

简单介绍情况之后，也了解了相关的情况，毕竟还没有介入案件，只能就当事人讲的一些简单情况，提供程序性的初步意见，毕竟是自己做惯了做久了的案子，信手拈来，却仍然谈了近一个钟头。

最后，李沁雪问道：“您是广东的？”

“嗯对，广东的，怎么？”

“那您可以过来广西这边办理案件吗？好像有点远。”

“呵呵，专业刑事辩护人肯定是全国各地跑，全国接办案子的。到不存在远近与否了”

“嗯，行，那您看，你什么时候能过来，我这边很着急，真的很着急。”

“嗯。”我看了看近期的时间安排，好像只有10月12号，才有空。

“明天吧，今天下午，我还有点事情要处理，如果你确实着急，那我们敲定委托关系之后，明天我过去。”

……

就这样，在简单的沟通过程中，建立了双方信任的关系。

第二天，想起她在电话中，急切的声音，赶着一早的高铁，前往广西。

二、“呜呜呜”

第一次见时，她讪笑着，开着一辆白色的suv。不像是摊上事儿了，倒有些像是惹了祸的孩子，有些站立不安。

不过，沟通久了之后，也就明白具体是什么情况了。

李沁雪研究生毕业之后，就直接留在了高校。后来为了支持西部的教育事业，毅然只身一人来到广西。听她讲话，是一个对生活充满激情的人。

或许，这次也是因为她的“激情”，惹了祸吧。

听她讲，之前也委托过以为辩护律师，她不怎么满意。

嗯？

说是感觉“那位律师有些不懂刑事案件的操作流程”。后来也拿了前面律师写的法律意见给我看了。

李沁雪，性格比较直，而且，对工作、生活极度认真，偶尔讲的一些话，对我也有很大的启发，当然这就是题外话了。

言归正传，我让她仔细回忆一下，案件的具体细节。

大致是，她和学生一起参加国家级的比赛项目，李沁雪作为指导老师，尽心尽力地教导学生，但学生不仅不理解李老师的辛苦，甚至最终一纸诉状，将李沁雪诉至公安机关，导致公安机关对其刑事立案。

不解、郁闷、愁苦、无助，仿佛像一张利爪，死死地抑制住她的咽喉，让她无法呼吸。

“凭什么！凭什么！我帮了他那么多，我帮他拿到了省级荣誉，这个比赛项目省级的荣誉呀！到头来，他倒打一耙，公安机关还把这个事刑事立案，呜呜呜。”

自己深陷刑事漩涡，用李老师的话讲：“以往我很相信人性，相信人的善良，但是现在，我的价值观崩塌了！崩塌了！我没有骗人，是他在骗人！“

李沁雪的人生仿佛已经失去了航向。

“凡心所向，素履所往，生如逆旅，一苇以航。”

她抬头看了看我。

三、遐想

很感谢过往的经历，或许那部分经历，在现阶段的司法实践中，有着诸多限制。或许也正是过往的经历，点醒了现在的人生。

京都律师师事务所的田文昌律师原系大学老师；京衡律师事务所的陈有西律师曾在法院、省级公安机关任职；我们团队的刑事辩护主任叶日升律师曾在公安机关任职18年，邓春燕律师曾在法院担任法官……

跨行业的经历，只不过提供了不同角度和深度接触社会的机会，但这样的机会能积淀不同职业的经验，进而能为社会矛盾最尖锐复杂部分的刑事案件中，不同层次难度各异问题的处理，提供多维度也更全面之思考及现实解决方案。

厚积薄发，水滴石穿，正是因为过往的种种经历，种种沉淀，才使得我们有着更敏锐的思考与逻辑。

例如，或许在大众眼中，律师和公检法的沟通，是对立的。

但是，经历了司法实践的洗礼，才会明白，律师与公检法其实方向一致的。因为双方都要确保法律的正确实施，都要防止出现差错。

所以，一直以来，我衷心感谢过往的经历，一方面，给我从事辩护工作提供了即时与公检法换位思考的能力，另一方面，也明白律师其实本就是法律共同体的一部分。

刑事辩护的本质，就是说服。只不过刑事辩护中的说服，不是单纯的口若悬河。

而是面对的是强势的公权力机关，保持通透的观念和积极的态度，解决他人终极强度矛盾的。

而如何解决这种矛盾，一方面在于专业功底，另一方面就在于换位思考。

例如，如何利用现有证据，如何类列组合。私以为，这不亚于组织一场战役，各种证据就类似于各种经兵器与部队，如何实现兵种之间的切换，在不同的环境下，如何作战。这些，只有在实战中摸索、体会、养成、改进、调整。同时更要知晓或者理解，对手方作战的方式以及习惯。这都不是一朝一夕能够完成的。

刑事辩护人，永远都是个斗士。以专业为武器，来维护当事人最后的尊严——自由。

也正是因为刑事辩护人的坚持，才能从外在坚硬而严格的规则中，顺应之并利用规则完成自己疱丁解牛的任务，而不是偏执的无益的死磕。

去年，李某非法经营案，大冬天5点爬起来去会见；因为疫情原因，会见限制，深夜2点去做核酸检测；吴某开庭，从下午3点一直开到晚上9点，中途也没有休息时间……但，但办案的当时，我们就应意识到这样的安排并非个别歧视性的特别对待，而且有一些是包括法官在内所有诉讼参与人都要遵守的。

只有这样，才能够将更多的精力，放在案件中。虽是负重前行，但其乐无穷。

意识到这点，才能够更好地去解决人与人之间的终极矛盾——刑事风险。

经过不懈努力，李某羁押必要性审查通过，直接被取保候审；在法庭上据理力争，本量刑为实刑的吴某，直接被判缓刑；涉嫌枪支犯罪的蒋某，被无罪释放……

拯救当事人，或许这也是最初步入刑事辩护行业的初衷吧。

或许叶日升律师（我们团队的主任律师）也真是秉承着这样的初衷，才建立了我们刑事团队的系统制度，除前所讲的具体工作方法外，还有比如规范时间坐班制、固定的业务沟通与交流等等。

系统的制度与方法，确保有效的辩护意见能够产生，确保精准犀利的辩护意见能得到有效传递。

四、为无罪而辩；为正义而辩；为法治之光普洒中国大地而辩护

“现在的社会还有冤案?”

这是我太太小董曾经问我的话。

但其实，办理过大量刑事案件，尤其是办理了大量无罪的案件后，我想我还是有资格回答这个问题的。

其实，每一个无罪案例的背后，都是因为案件本身具有无罪的元素，至于无罪的人为什么会因各种各样的事情卷入到刑事危机中呢？

就个人的经历看，国家司法机关是多部联动的精密机器，有意冤枉一个人的情况在法律上是不允许的，也是行不通的，这一点很重要。

一个犯罪嫌疑人或者更准确的讲，一个人若被刑事立案，被采取强制措施，需要经过派出所→分局法制部门立案→具体侦办民警侦查具体事实→确认具体犯罪行为→分局法制部门同意拘留→侦办民警采取强制措施一系列的程序。

正如这次广西某分局的法制部门民警讲的：“现在这样的法治社会，要向拘留一个公民，难于登天！”

但是，而现实中的冤错案，又是真切存在的。

这其实就像精密仪器在运行过程中，出现了偏差。而偏差的多少，又或者偏差率的高低，取决于司法的这个大仪器，运转的多么复杂，每一颗螺丝钉的质量。

换言之，法律本身作为社会科学，尤其是刑法，其本质是对行为人的行为进行评价，而评价本身又是带有价值判断与选择的属性，每个案件的评价人不同，自然结果也就不同。

而成功的刑事辩护本身，其实就是立足于辩护的视角，在审视司法机关价值判断的基础上，提出司法机关缺失又或者忽视的认识，从而达到无罪辩护的效果。

私以为李沁雪案，就是一个典型。

司法机关认为李沁雪构成诈骗罪。

但是评价行为人是否构成诈骗，首先，要求行为人虚构事实、隐瞒真相，并且致使被害人基于错误意识而处分财产。而在本案中，李沁雪不仅没有实施虚构事实、隐瞒真相的行为，而且，所谓的被害人在明知案件所有细节的基础上，仍然选择出资，这显然是一种出资行为，而不能理解为诈骗。

其次，诈骗罪最核心的主观状态在于非法占有目的。若行为人不具有非法占有行为，更不可能具有非法占有目的。

当然，最终，还是要回归案件本身。

李沁雪究竟构成犯罪吗？

当然不构成。

与一般的诈骗不同，李沁雪与被害人的沟通，不仅有权威教育部门的背书，而且，还有被害人亲笔签名的合同。压根就不可能成立诈骗罪。

所以，在给公安的意见中，我们提出，李沁雪与所谓的被害人之间虽然存在资金交易，但是，这是被害人明知。而且，教育部以及教育厅都明确指明了这些情况，即使后期所期待的愿望无法达成，那也是被害人自陷风险的行为，与李沁雪没有半毛钱关系。（当然文书不可能用这样的表达）

例如，北京朝阳区人民法院在(2018)京0105刑初64号刑事判决书中，法院也认为：“从证据情况来看，杨某并没有陷入错误认识。作为一个具有社会经验的商人，又是温州本地人，杨某对邹亚波的办事能力有一定的判断。其知道邹亚波本人并没有能力办成此事，而是需要转托他人办理，且该工程重大，不能轻而易举获得……所以，杨某在整个过程中，并没有陷入错误认识，并非处于被欺骗状态。”最终判决诈骗罪不成立。

正是因为这样的理由，李沁雪，不应当构成诈骗罪。

一遍一遍地与司法机关沟通，一份又一份的文书。

如果说对无辜的人刑事立案是一种错误，那在这起案件中，我们的目的就是在于消除错误本身。

既然是刑事旋涡，每个人都会有自己的执念。而刑事辩护的目的，就是在于运用专业技巧搭建沟通的桥梁，最终达到消除错误本身。

或许这就是“为无罪而辩，为正义而辩，为法治之光普洒中国大地而辩护”的真谛吧。

五、结语：高山仰止，景行行止，心之所向，吾往矣！

刑事辩护，究竟以专业为王？还是关系为王？老生常谈的话题了。

其实，只有身处其中的人，才会了解究竟如何。

私以为，专业辩护人，应集中精力，聚精会神于案子，平心静气处理好与司法官、家属、当事人的沟通。

至于其他，庸人自扰之。

无论是讲求关系，还是认为熟人好办事，本就是人心中的一种执念。而主观上的东西，又与自己过往的经历密切相关。

我本身作为刑事案件的亲历者，一步步验证这自己心中的执念：用专业，帮助需要帮助的人即可。

坚持自己的路，坚定地走下去。既然心中已经听到来自远方的呼唤，那就不需要回头关心身后的种种是非与评议，无暇顾及过往，高山仰止，景行行止，心之所向，吾往矣！

——2021年11月6日乔治记于佛山南海