作者:马泽恩律师,广东广强律师事务所网络犯案件辩护与研究中心核心成员,专注于办理有一定理据的网络传播淫秽物品犯罪、危害计算机信息系统安全犯罪、电信网络诈骗、网络游戏犯罪等网络犯罪案,成功办理了多起重大网络涉黄犯罪案件。律师联系方式见置顶微头条(首页)
这个问题本身是没有标准答案,法律规定就是越早退越好,但从辩护律师的角度来讲,却不一定如此。从多次接受咨询情况来看,这个问题变得更具象化,因此,笔者列举以下三种案件情况以及笔者的建议。
1.对是否“以牟利目的”有争议的案件
传播淫秽物品牟利罪和传播淫秽物品罪的区别在于是否“以牟利为目的”,而这两个罪名量刑差别非常大,前者最高量刑十年以上到无期徒刑,后者最高量刑两年。如果行为人传播淫秽物品本身并非“以牟利目的”,而是以其他方式实现牟利,比如此前马律师办理的推特传播淫秽物品案件,当事人在推特发送裸露视频,吸引粉丝付费约拍,但是粉丝的付费是针对其拍照付出劳动对应的报酬,这种情况是否属于“以牟利为目的”,在司法实践中是具有一定争议的,有的法院认为淫秽视频为其约拍提供的渠道和流量价值,最终牟利结果与传播淫秽物品具有因果关系,应当认定为“以牟利为目的”,但有的法院认为,必须以淫秽物品为直接介质,才可认定为“以牟利为目的”。
那么在这种情况下,侦查阶段退赃容易让自己陷入进退两难的局面,坐实原有争议的问题,导致后期律师辩护工作处于被动。在实践中,笔者常常会面临这样的灵魂拷问“不是的话,那他为什么退”?当你发现这个发问逻辑有问题的时候,其实可能已经陷入辩护绝境了。所以,为了避免这种情况发生,在是否“以牟利为目的”的案件,慎重考虑退赃问题。
2.对违法所得金额有争议的案件
传播淫秽物品牟利罪依据违法所得金额量刑标准分为三档,违法所得1-5万,量刑三年以下;违法所得5-25万,量刑三到十年;违法所得25以上的,量刑十年以上或无期。如果传播淫秽物品内容涉及未满十四周岁未成年人,上述金额标准降一半。
当违法所得和量刑结果直接挂钩的案件,退赃金额应当慎之又慎。退赃的金额在某种程度上相当于对违法所得事实的默认。笔者曾经办理一起传播淫秽小说的案件中,当事人网站获利上百万,但由于读者充值是直接充书币,并不针对某一本书,而网站上不仅有淫秽小说也有正规合法的小说,那么此时很难确认涉案违法所得金额,侦查机关要求退赃50万,但当事人只退了5万元,最终法院认定其违法所得为5万元,判处三年有期徒刑。如果当时退了50万会是什么结果呢?大家应该懂的!因此,在违法所得存在争议的案件中,笔者建议就低退赃。
3.当遇到承诺“退了就取保”的案件
这种情况下,其实大家咨询律师的时候,心里都是已经答案的,毕竟,在自由面前,还有什么更重要的呢?
但还是要告诉大家,取保不代表就是没事了,也不代表最终就会缓刑,特别是这两年降低羁押率后,取保的可能性比以前高很多,但最终如果判了实刑的还是得回去坐牢。
以上建议仅笔者个人观点,具体案件中退赃的金额、时机以及法律后果,还得结合案件具体情况分析后再做决策。这里再提醒一点,退赃要么转公检法的公账,要么要有公检法的收款回执,有些当事人家属反映把钱交给办案人员且没有回执,导致后期辩护过程中找不到凭证的情况,或者找不到收款人的情况。为避免这种情况发生,大家还是在退赃(特别是大额退赃)要慎之又慎!
2022年首起成功案例—检察院建议量刑十年争取轻判为二年十个月
在线律师欢迎来电找律师有用吗,请律师介入
【案情介绍】 明某是福建宁德某村村民,在当地有一套房屋用于居住,之后因当地政府建设某项目,将明某的房屋所在地划入此次拆迁范围内。但是却给明某低额的补偿款... 时间:2022-12-22修文找律师在哪里找,融入法制建设
法治宣传栏。潘宏娇摄为全面推进科学立法、严格执法、公正司法、全民守法的“十六字”方针,修文县司法局充分发挥司法行政职能作用,聚焦“五个融合”,夯实基层... 时间:2022-12-22房子延期交房找律师多少钱,因不可抗因素导致逾期交房的开发商必须支付违约金吗
引言逾期交房是指购房合同的条款中明确规定了交房时间,但到交房时间时,开发商未按期向购房者交房,这实际上是一种违约行为。当事人一方不履行合同义务或者履行合同... 时间:2022-12-22石家庄找拆迁律师电话咨询,石家庄找拆迁律师电话咨询热线
房屋拆迁,是指因国家建设、城市改造、整顿市容和环境保护等需要,由建设单位或个人对现存建设用地上的房屋进行拆除,对房屋所有者或使用者进行迁移安置并视情况... 时间:2022-12-22找房产律师费用,昌平区房产纠纷律师收费情况表
北京金标律师事务所针对大家问的较多的房产纠纷找律师怎么收费做出解答。房地产纠纷是常见的民事纠纷之一,如二手房买卖纠纷、房地产合同纠纷等。房地产纠纷涉及... 时间:2022-12-22