在上海怎么找代话律师，被代持股份的法律风险

文/上海君澜律师事务所 王双律师

代持发生的情形：

1、实际的股东（被代持人）不符合法律对公司的持股股东的某些要求，而找个形式上能够满足前述要求的人来代他持有公司所做的业务。

2、实际的股东（被代持人）本身是满足法律法规的，但碍于其他原因，更多是身份上的一些因素，不方便直接来在公司里面持股，所以说找他人来代他持股。

代持的效力：

1、基本原则，如果这个股权代持的安排，违反了法律法规强制性的规定，那么这样的股权代持往往会被认定为无效。

例如，如果某一个外籍人士或者外籍的这个机构他本身不满足去境内公司持股的这个条件，他如果找了一个中国籍的个人或者中国境内的公司带他来持有这个股权，本质上相当于他通过股权代持规避了法律法规关于境内产业政策的一些强制性的一些要求和规定。这样的代持发生争议时，最后被判定为无效的可能性是非常大的。

2、如果代持是基于其他的一些原因，而不是为了绕开或者规避法律的强制性规定的话，往往是被认定为是有效的。最高院在《关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定(三)》中对股权代持的问题处理作出了司法解释，首次明确表明了我国法律对有限责任公司的实际投资人的股东资格的确认，对于实际投资人与名义股东之间的代持协议的效力问题，司法解释三规定只要相关协议不存在《民法典》（2021.1.1生效）规定合同无效的情形，则应认定代持协议合法有效。

实际股东的股东资格恢复的情形

股权代持被判定为有效，那有的人会接着问是不是我就可以要求成为这个公司的股东了。要提醒大家，这两者之间是有区别的，那么股权代持被认定为有效呢？

根据公司法解释三的规定“实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持”。也是说被代持人也就是说我们说的实际股东，你可以要求代持人（名义股东）按照股权代持的安排和协议。将股权上面分得的利益转交给你，让他实际来履行这个股权代持协议。但是，实际股东能不能恢复股东的身份，你还需要这个公司其他的股东同意。在法律实践当中，如果实际股东要求根据股权代持协议登记为公司的真正的股东的话，往往需要拿到其他过半数的股东的同意才可以。

代持协议的风险

道德风险大于法律风险，找一个“靠谱的代持人”尤为重要。

除了我们刚才说的股权代持人本身以外，还需要关注的另外一点，比如股权代持人如果离婚，的话，那么他的配偶会不会主张将这个代持的股权作为夫妻共有财产来做一个分割，如果股权代持人。不幸申故的话，那么他的继承人会不会要求将这一部分代持的股权作为继承财产？如果这个代持人他在外面欠了很多钱，那么债权人会不会要求将这一部分这个代持甚至来这个强制执行这一部分？

如何防范呢？

1、找个靠谱的代持人，第一品性要好。第二自己的资产财务状况也比较好。第三身体也好。

2、保留好相关的文件材料和证据

（1）签好一份股权代持协议。其中条款要做仔细安排，可以将代持的这个股权明确排除在名义股东的个人的资产范围之外，这样的话，到时候。名义股东（代持人）的配偶也好，他的继承人也好，或者他的债权人也好，不能对这一部分的资产要求进行分割继承或者要求追查。

（2）并将该份协议做一个公证。

（3）出资或者购买股权的银行转账记录，，或者其他的途径给到这个名义股东的凭证。