【案情简介】

福建莆田，男子吴某是一酒吧的常客，他经常去该酒吧观看女子T台走秀表演。

事发当晚，他在观看表演时，看中了女子余某，便通过该酒吧工作人员杨某，支付5000元购买了花环，作为礼物赠送给女子余某，然后将其带走开房。

根据酒吧规定，顾客看中了某女子后，向酒吧支付200元—5000元的价格购买花环，作为礼物赠送给女子后，可以将其带出酒吧，称为出台，然后酒吧和出台女子按一定比例分成。

5天后，男子吴某被公安机关以涉嫌嫖娼抓获，到案后，男子吴某拒不承认嫖娼，称当晚是和女子余某开房了，但没有发生性关系。

5000元也不是嫖资，是支付给酒吧工作人员杨某，用于购买花环的费用，事后酒吧工作人员杨某按约定给女子余某分成3000元，也不能认定为嫖资，因为不是吴某自己支付的。

公安机关没有采纳其辩解，认为其行为构成嫖娼，对其处以了行政拘留10日，罚款5000元的行政处罚。

事后吴某不服，经过行政复议、一审均被维持后，提出了上诉，二审法院认为，公安机关认定其嫖娼证据不足，撤销了对吴某的行政处罚决定。（案例来源，莆田市中级人民法院）

#普法行动#

【律师看法】

一、根据我国相关法律的规定，行政处罚应该证据确凿，而且“举证责任倒置”。

根据我国《行政诉讼法》的规定，被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。

行政诉讼，俗称“民告官”，被告一方是行政机关，在对公民进行行政处罚时，根据以上规定，举证规则是“举证责任倒置”，即作出行政处罚的机关，有义务提供证据和法律依据。

本案中，公安机关作为被告，应当举证证明自己的处罚决定有确实充分的事实依据和法律依据。

本案中，被告公安机关发现涉事酒吧有涉黄、卖淫嫖娼嫌疑，但是，对于当事人吴某5天前的行为，没有当场抓获，没有获取到其与女子余某卖淫嫖娼的证据，吴某也坚持否认，这种情况下，认定吴某嫖娼，证据是不足的。

因此，二审法院对该行政处罚予以撤销，合法合理。

二、本案被告公安机关对嫖资的认定，也不合理。

卖淫嫖娼，根据《治安管理处罚法》的规定，是涉嫌卖淫嫖娼当事人之间，约定以支付一定的财物，发生性关系的违法行为，其中的财物，称为嫖资。

本案中，起初的5000元，吴某是支付给酒吧工作人员的，其用途为购买花环。

事后，酒吧工作人员按酒吧约定，分成3000元给女子余某，这属其劳务所得，不是吴某支付的，不宜认定为嫖资。

三、根据我国《治安管理处罚法》的规定，本案男子吴某的行为，不符合嫖娼的规定。

根据我国《治安管理处罚法》的规定，嫖娼，一般情况下，应当具备以下三个方面的情形：

1、当事人双方就卖淫嫖娼达成一致；

2、已经谈好价格或者给付金钱、财物；

3、已经着手实施。

本案中，没有证据表明，吴某与女子余某就卖淫嫖娼进行过协商，同时对嫖资的认定，也不能成立。

更为重要的是，对于第三项，已经着手实施卖淫嫖娼行为，本案系发生于5天前，没有取得现场证据，吴某自己也坚决否认发生过性关系，因此，本案的行政处罚，不能成立。

对此，根据我国《行政诉讼法》的相关规定，被告作出的具体行政行为主要证据不足的，人民法院应当予以撤销。

法治、程序正义是公民合法权利的保障，只有把公权力关进制度的“铁笼子”，严格规范行政，才能保障每一个公民正当、合法的权利不受侵犯。

在注重程序正义的过程中，有可能放过个别违法分子，但是，这是法治应付出的代价，“宁纵勿枉”，对于实现程序正义，是值得的。

最后，本案中的吴某，带女子余某开房，两人真的什么都没干吗？想必大家都心知肚明，但是，作为行政机关，对违法行为进行行政处罚，就必须讲证据了。

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