作者：李本虎律师，婚姻家事法律研究中心主任、高级合伙人

　　如何起诉第三者返还财产？给第三者的财产，哪些情况法院不会判决返还财产？或者不用全部返还？婚外情关系中，出轨一方与第三者之间不仅存在不正当的男女关系，通常还存在财产上的往来。出轨一方通常会给第三者转账，或者为第三者购置礼物或房产、车辆等财产，这些行为可能属于擅自处分夫妻共同财产，其配偶可以起诉第三者要求撤销赠与、返还财产。

一、起诉第三者返还财产，通常要准备三个方面的证据

　　第一，第三者的身份信息。姓名、身份证号码、住址、联系电话，这些是被告基本的信息，立案时就需要向法院提供信息，如果第三者的身份都不知道，法院不会受理，案件根本无法起诉。

　　第二，赠与第三者财产的证据。银行、微信、支付宝等转账记录或购物记录等。

　　第三，不正当关系的证据。聊天记录、录音、保证书、开房记录等。

　　前两类证据是起诉必备的证据，如果没有这些证据或者证据不充分，那么败诉风险较大，法院不会判决返还财产或者仅判决返还部分财产。

二、常见的几种判决结果

　　根据对第三者财产返还纠纷案件的检索和研究，此类案件，法院通常有以下三种判决结果：

　　（1）败诉，驳回原告的诉讼请求

　　很多判决驳回原告理由是，要求返还的财产不属于夫妻共同财产，原告无权要求返还。比如香港地区的夫妻财产制度是分别财产制，一方将财产赠与第三者，并没有侵害另一方的利益，另一方就无权起诉返还。或者是夫妻之间签订财产协议，已经对财产进行划分。或者给第三者的财产是婚前个人财产。

　　（2）判决第三者返还部分财产

　　第一种类型：法院仅判决返还查明的财产金额的一半，法院认为原告只有权要求返还一半财产，另一半财产属于原告配偶，其有权处置，包括赠与给第三者。有些案件中，第三者属于“被小三”，第三者没有过错，其自身也是受害者身份，或者案件存在其他情节，法院可能会考虑公平性的问题，判决返还一半财产。

　　第二种类型，根据第三者抗辩情况，扣除了部分财产。下文会详细分析。

　　（3）判决第三者返还全部财产

三、法院判决不用返还财产或者只会判决返还部分财产的常见情形

　　（一）“被小三”，第三者不存在过错

　　在交往过程中，对方隐瞒自己的已婚状态，或者提供虚假的“离婚证”、“离婚判决书欺骗第三者。”第三者属于“被小三”，主观上没有恶意，其自身也是受害者身份。

　　（二）现金支付，不留痕迹

　　第三者财产返还的前提，是要提供赠与第三者财产的证据，如果以现金形式给付第三者财产，很难取证。即使出轨一方亲自证实给的是现金，第三者否认的话，没有直接证据，法院也很难支持返还财产。

　　（三）与第三者有资金往来，相抵扣

　　转账流水中不仅有给第三者的钱，还有第三者转进来的钱，相互抵扣。

　　很多案件在事发后，第三者将资金以转账的形式退还，形成转账流水，证明已经将钱退回，通过这种方式可以规避财产返还，然后再以现金形式支付给第三者，这样就无法取证。

　　（四）和第三者之间存在业务关系

　　借助业务关系，进行利益输送。可以将给第三者的转账解释为业务上的资金往来。比如双方有业务往来，可以解释为合同款、货款、佣金等。或者双方合作，共同投资经营的投资款、收益分红等。

　　（五）工作关系

　　与第三者是同事关系，或者上下级关系，双方的资金可以解释为工作需要的报销款、工资、奖金等。

　　（六）与第三者之间没有直接的资金往来

　　1.钱转给别人，比如转给第三者的父母、亲属、朋友，没有指向第三者

　　2.通过第三方支付给第三者

　　（七）与第三者交往过程中的共同消费，通常会扣除掉

　　（八）私生子，支付抚养费

　　如果与第三者生了孩子，虽然是私生子，也有抚养义务。第三者通常会将给付的财产解释为支付私生子的抚养费，但是只有相对合理范围内的抚养费不用返还。如果金额较大，也存在返还的可能。

　　（九）赠与财产不属于夫妻共同财产

　　1.香港等地区夫妻分别财产制，婚后财产各自归各自所有，不属于夫妻共同财产。

　　2.赠与第三者的财产属于婚前个人财产。

　　3.夫妻财产协议已经对共同财产进行分割，赠与第三者的财产属于个人财。

　　（十）单笔金额较小的情况下，不用返还。

　　并不是所有的夫妻共同财产都要经过夫妻双方的同意才能处置，金额较小的财产夫妻一方有权处置。有的案例法院认定单笔一万以下的财产不用返还，有的法院认定金额两千以下的不用返还，没有统一的标准，主要由法院根据家庭的收入和消费情况自由裁量。

四、注意事项

　　1.第三者财产返还案件，可以在不离婚的情况下起诉，也可以在离婚后起诉。如果离婚时已经针对赠与第三者财产问题协商一致，并且分割财产时已经予以考虑，建议在离婚协议中明确，避免离婚后的纠纷。

　　2.存在三年诉讼时效问题，超过诉讼时效再起诉，法院不一定支持。

　　3.第三者财产返还纠纷案件，如果配偶能够配合，胜算会大一些，如果配偶不配合，举证难度较大。

　　4.以上只是常见的几种类型，具体到个案中，情况不同，诉讼思路也不同，如果您遇到类似纠纷，可以与我们联系。

作者：李本虎律师，婚姻家事法律研究中心主任、高级合伙人，专注疑难、复杂婚姻家事案件代理。