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小白HR:有个员工没来上班,公司不断联系他,也没有联系上。听说是因为打架被行政拘留了,公司该怎么办啊?
Y 律师:多渠道与员工及员工家人取得联系,了解事情的真实情况,询问没有上班的具体原因,保留沟通过程有关证据材料。可一并向员工发送书面的到岗通知书,要求员工书面解释缺勤原因、履行请假手续并在规定的时间内到岗。若员工确实被行政拘留了,让员工或其家属提供证明材料,以体现公司已积极且充分地与员工进行沟通。
小白HR:《员工手册》中约定,员工在职期间有违法犯罪行为的,公司立即与员工解除劳动关系。那么,能否用这条规定解雇员工?
Y 律师:不能径直认为行政拘留就意味着具有“违法犯罪行为”。行政拘留与刑事拘留属于不同的情形,通常认为,行政拘留的危害性要比刑事拘留的轻,较多法院认为据此解除劳动合同欠妥。
小白HR:那能否以旷工为由解除劳动关系呢?
Y 律师:该理由不一定能得到支持,各地法院有不同的裁判思路。上海市第一中级人民法院认为被拘留后无法向公司提供劳动,系因客观原因所致,而非主观上可以出勤工作而无正当理由不提供劳动,故被拘留后未向小龙鱼公司提供劳动的情形,不能构成法律意义上“旷工”【案号:(2022)沪01民终6393号】。广州市白云区人民法院认为,员工在行政拘留结束后收到限期返岗通知,却未在合理期间内向公司提交证据证明因被行政拘留而未能到岗工作的,支持以旷工为由解除劳动关系【案号:(2021)粤0111民初7844号】。
敲黑板!《治安管理处罚法》规定,行政拘留处罚合并执行的,最长不超过二十日。如公司有理由相信或有材料证明员工是被行政拘留了,在以旷工为由处理劳动关系时,最好给予员工一定的合理到岗期限,如结束行政拘留之日起三日内到岗。逾期仍未到岗的,方才根据公司制度以严重违纪解除劳动合同。
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