作者:马泽恩律师,广东广强律师事务所网络犯案件辩护与研究中心核心成员,专注于办理有一定理据的网络传播淫秽物品犯罪、危害计算机信息系统安全犯罪、电信网络诈骗、网络游戏犯罪等网络犯罪案,成功办理了多起重大网络涉黄犯罪案件。律师联系方式见置顶微头条(首页)
这个问题本身是没有标准答案,法律规定就是越早退越好,但从辩护律师的角度来讲,却不一定如此。从多次接受咨询情况来看,这个问题变得更具象化,因此,笔者列举以下三种案件情况以及笔者的建议。
1.对是否“以牟利目的”有争议的案件
传播淫秽物品牟利罪和传播淫秽物品罪的区别在于是否“以牟利为目的”,而这两个罪名量刑差别非常大,前者最高量刑十年以上到无期徒刑,后者最高量刑两年。如果行为人传播淫秽物品本身并非“以牟利目的”,而是以其他方式实现牟利,比如此前马律师办理的推特传播淫秽物品案件,当事人在推特发送裸露视频,吸引粉丝付费约拍,但是粉丝的付费是针对其拍照付出劳动对应的报酬,这种情况是否属于“以牟利为目的”,在司法实践中是具有一定争议的,有的法院认为淫秽视频为其约拍提供的渠道和流量价值,最终牟利结果与传播淫秽物品具有因果关系,应当认定为“以牟利为目的”,但有的法院认为,必须以淫秽物品为直接介质,才可认定为“以牟利为目的”。
那么在这种情况下,侦查阶段退赃容易让自己陷入进退两难的局面,坐实原有争议的问题,导致后期律师辩护工作处于被动。在实践中,笔者常常会面临这样的灵魂拷问“不是的话,那他为什么退”?当你发现这个发问逻辑有问题的时候,其实可能已经陷入辩护绝境了。所以,为了避免这种情况发生,在是否“以牟利为目的”的案件,慎重考虑退赃问题。
2.对违法所得金额有争议的案件
传播淫秽物品牟利罪依据违法所得金额量刑标准分为三档,违法所得1-5万,量刑三年以下;违法所得5-25万,量刑三到十年;违法所得25以上的,量刑十年以上或无期。如果传播淫秽物品内容涉及未满十四周岁未成年人,上述金额标准降一半。
当违法所得和量刑结果直接挂钩的案件,退赃金额应当慎之又慎。退赃的金额在某种程度上相当于对违法所得事实的默认。笔者曾经办理一起传播淫秽小说的案件中,当事人网站获利上百万,但由于读者充值是直接充书币,并不针对某一本书,而网站上不仅有淫秽小说也有正规合法的小说,那么此时很难确认涉案违法所得金额,侦查机关要求退赃50万,但当事人只退了5万元,最终法院认定其违法所得为5万元,判处三年有期徒刑。如果当时退了50万会是什么结果呢?大家应该懂的!因此,在违法所得存在争议的案件中,笔者建议就低退赃。
3.当遇到承诺“退了就取保”的案件
这种情况下,其实大家咨询律师的时候,心里都是已经答案的,毕竟,在自由面前,还有什么更重要的呢?
但还是要告诉大家,取保不代表就是没事了,也不代表最终就会缓刑,特别是这两年降低羁押率后,取保的可能性比以前高很多,但最终如果判了实刑的还是得回去坐牢。
以上建议仅笔者个人观点,具体案件中退赃的金额、时机以及法律后果,还得结合案件具体情况分析后再做决策。这里再提醒一点,退赃要么转公检法的公账,要么要有公检法的收款回执,有些当事人家属反映把钱交给办案人员且没有回执,导致后期辩护过程中找不到凭证的情况,或者找不到收款人的情况。为避免这种情况发生,大家还是在退赃(特别是大额退赃)要慎之又慎!
2022年首起成功案例—检察院建议量刑十年争取轻判为二年十个月
网上找北京律师靠谱吗,找北京的律师有用吗
北京法院不断优化营商环境改革工作,坚持抓好市场主体关心的“小问题”,以科技创新“小切口”,做好营商环境“大文章”,力促司法效能 “大提升”,深化推进立案... 时间:2022-11-19找一个经济方面的律师,找一个经济方面的律师可以吗
时隔五个月,我们再次采访到了被称为“中国经济犯罪辩护第一人”的武绍智律师。武绍智律师是中国中小企业协会第一届律师团团长。1983年,他毕业于河南大学政治教... 时间:2022-11-19网上被骂找律师,网上被骂找律师有用吗
法治日报全媒体记者 赵丽都市情感热播剧《三十而已》因为情节设置接地气,人物性格带入感强,这段时间,成为网友热议话题。剧中演员也纷纷上热搜。只是,让演员张... 时间:2022-11-19宁波市找房屋买卖律师咨询电话,宁波某农商行党委副书记
近日,中国人民银行宁波市中心支行网站公布的行政处罚信息公示表(甬银处罚字〔2022〕13号、14号)显示,宁波鄞州农村商业银行存在“违反金融统计管理规定;违反... 时间:2022-11-19重庆本地刑事律师哪里找,重庆律师事务所咨询免费咨询
【重庆昌翰律师事务所】昌法治盛世,瀚知识无涯(专业化、精英化、国际化)地址:重庆市江北区江北城街道IFS国金中心T3-14楼遇到无法解决的法律问题,找重庆昌翰... 时间:2022-11-19