很多人认为罪轻辩护就是自首、认罪认罚就可以了,法院自然会轻判。的确,自首、认罪认罚是可以从轻、减轻判罚的量刑情节,但具体法院会轻判多少?
律师应如何为投案自首、认罪认罚的当事人做罪轻辩护,这个问题可以通过笔者参办的案件予以说明(仅列辩护观点,证据暂不予公布):
提醒注意的是,罪轻辩护并非只是强调存在自首情节,可以从轻、减轻处罚,而是要结合法律规定和具体案件事实,将可以最大化适用于当事人的从轻、减轻的幅度予以释明,不能完全将皮球踢给法院。
案件名称:张某某被控合同诈骗罪一案(涉案金额600多万)
一、张某某自动投案后如实供述案件事实,是自首,依照《广东省高级人民法院<关于常见犯罪的量刑指导意见>实施细则》的规定,可以减少40%基准刑
张某某于2016年5月9日主动向办案机关投案自首,且在侦查机关的讯问过程中一直能够如实供述,其供述内容与被害人陈述基本具有一致性。其自首对于协助办案机关查明案情起到了重要作用。
《广东省高级人民法院〈关于常见犯罪的量刑指导意见〉实施细则》(粤高法发〔2017〕6号)规定:“对于自首情节,综合考虑自首的动机、时间、方式、罪行轻重、如实供述罪行的程度以及悔罪表现等情况,可以减少基准刑的40%以下;犯罪较轻的,可以减少基准刑的40%以上或者依法免除处罚。恶意利用自首规避法律制裁等不足以从宽处罚的除外。”
二、张某某在侦查阶段即签署认罪认罚告知书,依法可以从轻处罚
《深圳市公安局认罪认罚从宽制度告知书》证明张某某在侦查阶段即签署认罪认罚告知书,同意认罪认罚,公诉人在庭上亦明确张某某系认罪认罚。根据《深圳市刑事案件认罪认罚从宽制度试点工作实施办法(试行)》,可以对张某某减少30%的基准刑。
三、被害人李某在本案中系以合作形式发放高利贷,明知张某某缺少偿还能力仍然高息向其出借款项,对本案的发生有明显过错,依照《广东省高级人民法院<关于常见犯罪的量刑指导意见>实施细则》的规定,可以减少40%基准刑
张某某在讯问笔录中供述:(内容略);结合被害人的陈述内容:(内容略)
另外,公诉人在庭上亦同意辩护人意见,指出《合作协议》虽然名为合作但实为高利贷协议,是一份以合法形式掩盖非法目的的高利贷协议,李某在本案中有明显过错。
依照《广东省高级人民法院<关于常见犯罪的量刑指导意见>实施细则》的规定:“被害人对犯罪发生有过错的,根据过错的程度、负有责任的大小,可以减少基准刑的40%以下”
四、本案现有证据无法查清诈骗金额,应根据证据存疑有利于被告人的原则,从轻认定张某某的涉案金额为80万元
首先,张某某供述以及被害人李某某的陈述中,均指出基于《合作协议》的购销项目,李某某共向张某某转款约80万元,并非《起诉书》认定的600多万元
其次,《起诉书》认定李某某向张某某共计汇款600多万元,其依据是李某某出具的真实性存疑的《转账明细表》,该证据在未经法庭质证、没有司法会计鉴定进行佐证的前提下,不能作为认定案件事实的依据。
根据检察院两次退侦出具的两份《补充侦查决定书》《补充侦查提纲》,结合公安机关出具的两份《补充侦查报告》,检察院对于李某某提供的《转账明细表》的真实性,以及张某某涉案数额的认定,在两次《补充侦查提纲》中均要求公安机关进行司法审计。
但是公安机关对于检察院两次退回补充侦查、两次明确的司法审计要求,均以“与司法会计鉴定中心的审计人员沟通”“对李某某的收款账户进行查询”为由进行回应,并未依法进行鉴定。因此,本案对于张某某的涉案数额,在没有司法审计鉴定的前提下,不能以该真实性存疑的《转账明细表》作为认定的依据。
再次,结合张某某与李某某之前存在300万元借款的事实(约定月息8%),且该借款属于明显的高利贷行为。故《转账明细表》中的借款以及回款,可能系不同事由下的借款与还款的混同,难以认定张某某未归还的借款全部属于《合作协议》项目下的借款,不能将上述款项全部认定为诈骗所得。
综合上述情况,《起诉书》认定张某某合同诈骗的数额事实不清、证据不足,本案应从有利于被告人的角度,认定张某某的涉案金额为80万元。
所以,刑事案件即使是做罪轻辩护,也并非只是认罪认罚,律师需要结合案件事实、证据,收集、整理、提出对当事人有利的辩点,将可以最大化适用于当事人的从轻、减轻的幅度予以释明。
即使认罪认罚,也要争取“最轻”的判罚。
作者:金翰明,诈骗犯罪案件辩护律师、广强律师事务所诈骗犯罪辩护与研究中心秘书长。
来源:北大法律信息网
本文章仅代表作者个人观点,不代表本账号的观点与看法。
免责声明:文字仅供学习、交流使用,不具有任何商业用途,版权归原作者所有,如有问题请及时联系我们以作处理。本声明未涉及的问题参见国家有关法律法规,当本声明与国家法律法规冲突时,以国家法律法规为准。
拉萨找律师,拉萨找律师咨询问题
高原上的“法援暖心人”—市司法局莫智副局长率队赴西藏慰问我市援藏律师为深入贯彻落实司法部、省、市律师行业突出问题专项治理工作要求,在律师行业选树一批政... 时间:2022-12-31欠工资怎么找律师,个人拖欠工资找谁拖欠工资怎么赔偿的
消息来源大律师网 个人拖欠工资找谁? 私人拖欠工资的,当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解;调解不成,当事人一方要求仲裁的,可以向劳动争议仲裁... 时间:2022-12-31委内瑞拉移民找律师,大批难民涌入美国
当地时间10月7日,美国纽约市市长埃里克·亚当斯宣布该市进入紧急状态,以帮助应对纽约市的移民危机。近期,纽约市及纽约州已因猴痘疫情、脊髓灰质炎病毒多次进入... 时间:2022-12-31找律师公众号靠谱吗,杨律师你好
你好,我是杨颖。是西安的一名律师,执业12年了。12年间做了许多的诉讼案件,承接了许多的法律顾问工作,现在也有了自己的团队。我因为和前律所发生了点不愉快,... 时间:2022-12-31德宏找较好的律师电话咨询,德宏扫黑除恶相关新闻
微美芒市—芒市最具影响力的公众号4月7日,中央扫黑除恶第20督导组督导德宏州工作汇报会在芒市召开,中央扫黑除恶第20督导组组长韩勇就开展扫黑除恶专项斗争督导... 时间:2022-12-31