笔者日前办理的一起名为投资实为借贷的案件很有特点，以本文与朋友们分享，希望对有类似经历、困惑的朋友们有所帮助。

一、案件背景

　　A公司与B公司签订了《投资协议》，约定A公司出资100万元，B公司主营建筑砖料，双方约定：（1）合作期三年；（2）B公司按砖料的实际生产数量向A公司返款，每月结算一次；（3）如B公司连续三个月无法经营，100万元退还A公司；（4）A公司不参与B公司的生产经营，一切亏损由B公司自行承担。

　　后因B公司未及时返款，A公司提起诉讼要求B公司按民间借贷关系还款，B公司抗辩双方为投资关系，不同意A公司的还款诉请。

　　最终一审法院支持了A公司的诉请，二审维持原判。

二、投资与借贷的法律后果

　　投资与借贷法律关系最显著的法律后果有二个，简述如下。

1、是否有权要求分配经营利润

　　如果双方成立投资关系，那么意味着投资人参与了被投资人生产经营，共同承担了经营风险，投资所得与经营所得挂钩，在有经营利润的情况下投资人是有权利要求分配经营利润的。借贷关系的出借人则无此权利，只因出借人的所得利益为约定的借款利息（如有），与借款人的经营所得无关。

２、是否有权要求返还投资本息

　　如果双方成立投资关系，在共同经营、共担风险的情况下，通常投资人无权要求返还投资款。借贷关系则不然，出借人（投资人）有权利要求借款人（被投资人）返还借款本金，如果约定了利息，还可以主张返还借款（合作）期间的利息。即便没有约定利息，如果逾期还款，出借人亦可以主张逾期还款期间的利息（详见笔者另一文：《民间借贷｜未约定的逾期利息能否与违约金一并主张？》）。

三、如何认定投资亦或借贷

　　司法实践中认定投资关系亦或借贷关系较为复杂，笔者仅捡两个最要点简述。

１、是否共负盈亏

这里的盈亏指共同经营所得的盈亏，所谓共负盈亏，即投资人的所得不是单向的，而是与各方共同经营所得盈亏正相关。通俗讲就是，共同经营赚钱了投资人赚钱，共同经营亏损了投资人亏损。从证据的角度，投资人没有真正出资、出资款有没有用于生产经营、投资人是否有权查阅经营流水、投资人是否有分红记录等都能够证明双方存在共负盈亏的事实。

　　如果无论共同经营所得的盈亏，投资人都只赚不赔，那么投资人的收益就与共负盈亏脱钩了，投资人与被投资人之间也就不存在共负盈亏的关系。

２、是否共担风险

　　广义的风险包括共同经营所得盈亏风险，生产企业实际经营过程中还存在一些其他的风险。例如：因企业违反监管机关规定被行政罚款产生的违规风险，因经营过程中生产管理制度缺陷产生的工伤赔偿风险，等等。

如果投资人共同参与处理了企业风险，并承担了部分风险损失，那么投资人与被投资人成立共担风险。反之，如果投资人不承担任何风险，风险均由被投资人承担，双方就不存在共担风险的基础。

如果共负盈亏、共担风险全都成立，且其他证据足以支持法官形成心证，那么投资人与被投资人之间很可能被认定为投资关系，反之，则可能成立借贷关系。

四、司法判例

1、最高院判例

　　最高人民法院发布的（2016）最高法民终306号判决中，本院认为部分指出：从《协议书》的内容来看，高某某作为投资方不参加共同经营，不论盈亏均按期收回投资本金和提取收益，并由保证人对此提供连带责任担保等约定，不符合投资行为共负盈亏、共担风险的构成要件，而符合借贷合同的特征，故该协议的性质应认定为借贷协议。”。

２、天津市一中院判例

　　天津市第一中级人民法院发布的（2021）津01民终533号判决中，本院认为部分指出：范某某与天津某某公司签订的《战略投资合同》约定范某某不承受任何投资风险，名为投资实为借贷，一审判决对此认定正确，本院予以确认。”。

五、结语

　　综上，虽然签署了《投资协议》，但合同各方却不一定成立投资关系，能否请求返还投资款亦因法律关系的认定而存在变数。实际生产生活中遇到同样问题的朋友，不妨多向身边的律师朋友咨询一下，避免简单以《投资协议》来判断认定各方的法律关系，甚至自行推导出对自己有利的错误法律后果，导致诉讼失利蒙受损失。（全文完）